陳某與民航陜西機場公安局咸陽機場分局其他一審行政案咸陽市渭城區(qū)人民法院（2019）陜0404行初12號 原告：陳某,男,漢族。委托訴訟代理人：王鐸，陜西善愛律師事務(wù)所律師。被告:某某公安局某某分局。法定代表人:韓文利,該局局長。委托訴訟代理人：常某，該局法某某隊某某大隊長。委托訴訟代理人：周某某，該局綜合法制辦公室科員。原告陳某訴被告某某公安局某某分局（以下簡稱某某分局）治安行政管理糾紛一案。本院立案后，依法適用普通程序，不公開開庭進行了審理。原告陳某及其委托訴訟代理人王鐸，某某分局的委托訴訟代理人常某、周某某到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。某某分局于2019年3月27日做出行政處罰決定書，給予陳某行政拘留15日，并處罰款5000元的處罰。原告陳某向本院提出訴訟請求:1.依法撤銷被告作出的決定書;2.判令被告退還沒收的嫖資193900元;3.判令被告退還罰金5000元;4.判令被告賠償原告精神撫慰金5000元;5.本案訴訟費由被告承擔(dān)。事實與理由：原告于2018年11月在網(wǎng)絡(luò)平臺認識女主播彭某,后原告定時上線與其互動,且多次花巨資為其刷禮物。經(jīng)過平臺互動熟悉后,雙方互相添加微信,并分別于2019年1月10日和2019年3月25日相約見面兩次。原告因在微信上與彭某以“老公”“老婆”互相稱呼,以為其和彭某發(fā)展為戀人關(guān)系。為此,原告前后為其花費10多萬元。實則,原告已陷入以彭某為首的詐騙團伙設(shè)計的圈套。2019年3月25日,原告與彭某相約見面,彭某向原告索要193900元,同時要求原告簽下34萬元的借條。因彭某索要錢財過多,原告想要彭某歸還當(dāng)日給的錢和借條,雙方在酒店發(fā)生沖突,后彭某報警。某某分局警察介入后,不僅未對彭某的詐騙行為進行查處,反而以原告和彭某存在巨額轉(zhuǎn)賬及暖昧的聊天記錄為由,認定原告和彭某是賣淫嫖娼,并作出對原告處以行政拘留15日,罰金5000元的處罰,并將原告給彭某的193900元認定為嫖資予以沒收。原告認為,原告與彭某相識已經(jīng)四個多月,且兩次與其見面,建立了戀愛關(guān)系,有一定的感情基礎(chǔ),屬于特定關(guān)系,并非單純的金錢交易,其行為并不構(gòu)成買賣嫖娼。被告在未調(diào)査清楚案件事實真相,無充分證據(jù)的證明情況下,對原告作出以上處罰,明顯不當(dāng),嚴重侵害了原告人身和財產(chǎn)權(quán)利。綜上,原告為維護合法權(quán)益,訴至人民法院，請求判如所訴。被告某某分局辯稱：一、 某某分局具有管轄權(quán),有權(quán)做出行政處罰決定。依據(jù)《中華人民共和國治安管理處罰法》、公安部《公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》、《民航陜西機場公安局下設(shè)機構(gòu)調(diào)整主要職責(zé)》之規(guī)定，被告對陳某的嫖娼違法行為具有管轄權(quán),有權(quán)依法做出行政處罰決定。二、某某分局作出的行政處罰決定,證據(jù)確鑿,適用法律正確,符合法定程序。1.證據(jù)確鑿。根據(jù)詢問筆錄內(nèi)容,陳某與彭某兩人對違法行為事實供認不諱,并有陳某拍攝的現(xiàn)場淫穢視頻、轉(zhuǎn)賬記錄、用于提供服務(wù)的工具和情趣服裝,以及雙方指認賣淫嫖娼酒店和房間的照片等相關(guān)證據(jù)。同時，互稱“老公、老婆”僅是口頭上的叫法,具有隨意性,并不是認定戀愛關(guān)系的必要條件。其次,根據(jù)詢問筆錄,陳某通過網(wǎng)絡(luò)平臺與彭某相識,開始只是網(wǎng)絡(luò)主播與房間粉絲的關(guān)系,后因消費額度高被彭某重點關(guān)注,陳某曾以每段4000元的價格要求彭某拍攝淫穢視頻,彭某共計有償拍攝10余段獲利2萬左右。陳某第一次與彭某見面后便多次利用淫穢視頻騷擾與威脅彭某,彭某不堪受擾報過警,種種事實說明彭某并不認可與陳某的戀愛關(guān)系,兩人戀愛關(guān)系不成立。2.適用法律正確。首先，陳某聲稱彭某實施了詐騙行為，然事實表明陳某主動以40萬價格向彭某提出前來某地發(fā)生性行為,雙方達成意思一致,約定的內(nèi)容和費用清晰明確,彭某并未用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法實施欺詐行為,陳某也沒有因此產(chǎn)生錯誤認識,故不構(gòu)成詐騙罪。其次,通過雙方的微信聊天記錄以及支付寶轉(zhuǎn)賬記錄均可以看出陳某要求彭某為其提供性服務(wù)，并前后共計支付嫖資193900元。根據(jù)公安部《關(guān)于對同性之間以錢財為媒介的性行為定性處理問題的批復(fù)》之規(guī)定：不特定的異性之間或者同性之間以金錢、財物為媒介發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系的行為,包括口淫、手淫、雞奸等行為,都屬于賣淫嫖娼行為?！币虼吮桓嬲J定陳某和彭某實施了賣淫嫖娼違法行為無誤。最后,根據(jù)《中華人民共和國治安管理處罰法》第六十六條之規(guī)定，某某分局依法給予陳某行政拘留15日并處罰款5000元的處罰,符合法律規(guī)定。三、陳某訴訟請求主體不適格。本案中，在陳某以性交易酬勞的方式主動交付給彭某后,則該款項的所有權(quán)歸彭某。被告作出行政處罰后，彭某將193900元上交,于3月29日將該款項在某某銀行某某支行交至陜西省政府非稅收入解繳賬戶。故陳某并不是被告追繳違法所得時193900元的所有人,要求退還被追繳嫖資的訴求主體不適格。原告為支持其訴請，向本院提交以下證據(jù)：證據(jù)1：行政處罰決定書一份。欲證明1.被告從彭某處沒收的193900元系原告支付給彭某，該處罰決定書被撤銷后，被告應(yīng)當(dāng)將該款項返還給原告，同時還應(yīng)當(dāng)返還被告5000元罰款，并給予適當(dāng)?shù)木駬嵛拷?。證據(jù)2：支付寶轉(zhuǎn)賬截圖6張。欲證明原告和彭某之間相識之后，建立了戀愛關(guān)系，雙方之間通過支付寶互相轉(zhuǎn)賬，且彭某給原告的轉(zhuǎn)賬金額520、1314等數(shù)字均系表達愛意的數(shù)字，由此可以證明原告和彭某具有感情基礎(chǔ)，屬于特定關(guān)系，不構(gòu)成賣淫嫖娼，該處罰決定書應(yīng)當(dāng)予以撤銷。被告為支持其主張，向本院提交以下證據(jù)：證據(jù)1：陳某、彭某、許某三人的詢問筆錄；從陳某手機上提取的淫穢視頻；物證照片，包括從陳某和彭某二人的手機上提取的轉(zhuǎn)賬記錄照片以及現(xiàn)場物證拍攝照片；書證（從彭某的處提取的欠條）。欲證明陳某嫖娼證據(jù)確鑿，其與彭某主觀上就賣淫嫖娼行為達成意思一致，客觀上發(fā)生了法律意義的性行為。證據(jù)2：行政處罰決定書一份。欲證明被告依法給予陳某行政拘留15日并處罰款5000元的處罰，適用法律正確。證據(jù)3：勘驗筆錄；行政案件權(quán)利義務(wù)告知書；行政處罰告知筆錄；陜西省政府非稅收入一般繳款書；民警執(zhí)法記錄儀視頻。欲證明被告行政處罰符合《行政處罰法》和《公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》的法定程序。以上證據(jù)經(jīng)質(zhì)證，對原告提交的證據(jù)，被告對其真實性均認可，對其證明目的均不認可，認為第1組證據(jù)并不能說明被告沒收的款項是從陳某處沒收的，陳某不具有要求返還沒收款項的主體資格；認為其第2組證據(jù)的轉(zhuǎn)賬記錄不能說明陳某與彭某系戀愛關(guān)系。對被告提交的證據(jù)，原告對其第1組證據(jù)的真實性無異議，證明目的均不認可，認為從彭某2019年3月26日的第一次詢問筆錄第5頁中可以看出兩人不是賣淫嫖娼行為。對第2組證據(jù)的真實性認可，對證明目的不認可，認為雙方系成年人，相識五個月，有一定的感情基礎(chǔ)，定為賣淫嫖娼不合理，同時處罰不合法，不能頂格處罰。對第3組證據(jù)的真實性及證明目的無異議。以上證據(jù)經(jīng)本院審查后認為：原告提交的證據(jù)均符合證據(jù)真實性、合法性的要求，且與本案具有關(guān)聯(lián)性，然其證據(jù)不能證明其欲證明的目的，故本院對其證明目的不予采信；被告提交的證據(jù)均符合證據(jù)真實性、合法性的要求，且與本案具有關(guān)聯(lián)性，本院依法予以采信并在卷佐證。經(jīng)審理查明：彭某系某網(wǎng)絡(luò)平臺的主播，2018年10月，陳某通過該網(wǎng)絡(luò)平臺與彭某相識,曾多次要求彭某給其拍攝裸體視頻并每次支付2000-4000元不等的價款。2019年1月12日,陳某與彭某在寶雞見面有部分身體接觸但并未發(fā)生性行為,事后陳某付給彭某10000元。2019年3月,陳某向彭某提出前來某地發(fā)生性行為,且提前支付了部分費用43900元。3月25日16時許,彭某到達某地某某機場與陳某見面,陳某當(dāng)面支付寶轉(zhuǎn)給彭某15萬元,并簽下341500元的欠條。當(dāng)日,兩人進入某某大酒店實施約定好的性交易,次日凌晨1時30分左右,陳某與彭某發(fā)生糾紛后報警,某某分局場區(qū)派出所民警接警后經(jīng)查處，認定兩人系賣淫嫖娼行為。2019年3月27日，某某分局依據(jù)《中華人民共和國治安管理處罰法》第六十六條第一款，作出行政處罰決定書，給予陳某行政拘留15日，并處罰款5000元的處罰。同時，給彭某也予以行政處罰，給予彭某行政拘留15日，并處罰款5000元并追繳違法所得193900元。陳某認為某某分局作出的處罰決定錯誤，向本院提出訴訟，要求撤銷被告作出的決定書，退還沒收的193900元以及罰款5000元，并予相應(yīng)賠償精神損害撫慰金5000元。本院認為，賣淫嫖娼，是指一方通過金錢交易，向另一方提供性服務(wù)以滿足對方性欲的行為。公安部《關(guān)于對同性之間以錢財為媒介的性行為定性處理問題的批復(fù)》規(guī)定,不特定的異性之間或者同性之間以金錢、財物為媒介發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系的行為,包括口淫、手淫、雞奸等行為,屬于賣淫嫖娼行為。本案中，陳某與彭某商定好價格后，彭某從寧波到某地某某機場，陳某支付彭某部分款項后，與彭某在某某大酒店發(fā)生口交、肛交等行為。某某分局以陳某賣淫嫖娼對陳某作出的行政處罰決定書，給予陳某行政拘留15日，并處罰款5000元的處罰，證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序，故對陳某要求撤銷行政處罰決定書,賠償精神撫慰金5000元之訴請，本院不予支持。公安機關(guān)追繳的違法所得193900元系從彭某處追繳，與陳某無關(guān)，陳某要求返還193900元與法無據(jù)。人民法院審理行政案件，對行政行為是否合法進行審查。本案中陳某主張行政處罰太重，不應(yīng)頂格處罰，本院認為其系行政行為合理性的范疇，不是本案審理范圍，陳某訴稱其與彭某是戀愛關(guān)系，證據(jù)不足，本院不予采信。綜上，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六條、第六十九條之規(guī)定，并經(jīng)本院審判委員會研究決定，判決如下：駁回陳某的訴訟請求。案件受理費50元，由陳某負擔(dān)。如不服本判決，可自收到本判決之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按照對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于陜西省咸陽市中級人民法院。 來源：今日法言、裁判文書網(wǎng)