案情簡介

　　2012年1月6日，點石公司(投資方)與新網(wǎng)公司、王培、肖某、肖某春(原股東)簽訂《關(guān)于云游世界(北京)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司之投資協(xié)議》(以下簡稱《投資協(xié)議》)。

　　第11.1條約定，在合同生效及投資page1 of 6方實際完成對云游世界的投資后，依據(jù)下列條件和時間，投資方有權(quán)要求公司或原股東回購?fù)顿Y方持有的云游世界股權(quán)，具體約定如下：(a)截至2016年12月31日，公司未能向中國證監(jiān)會或境外證券交易機構(gòu)提交申報發(fā)行股票并上市資料的;(b)公司在2012年到2014年期間的任意一年，未能按照第4.1條要求完成承諾的經(jīng)營業(yè)績的;(c)公司發(fā)生了清算事件;(d)公司出現(xiàn)嚴重違反《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》等法律法規(guī)規(guī)定，導(dǎo)致嚴重影響公司上市的重大變化。

　　第11.2條約定，投資方有權(quán)在上述期限屆滿之日后要求公司或原股東回購?fù)顿Y方持有的全部股權(quán)。公司或原股東應(yīng)于投資方向其提出該書面要求之日起3個月內(nèi)一次性購買投資方持有的云游世界全部股權(quán)并將回購款支付至投資方指定賬戶。

　　第11.3條約定，在實施上述股權(quán)回購行為時，股權(quán)回購款的確定方法為：投資方的投資款金額+投資方的投資款金額×10%年息×n+應(yīng)付未付分紅。如果應(yīng)付未付分紅為負數(shù)，則回購價格為投資方的投資款金額+投資方的投資款金額×10%年息×n。投資者要求股權(quán)回購時，公司、原股東應(yīng)采取必要或合理要求的所有步驟，盡快簽署相關(guān)協(xié)議和文件，并提供任何協(xié)助或采取所有必要的措施協(xié)助公司取得審批機構(gòu)的必要批準(如需)以及完成在有關(guān)政府部分的注冊和備案(如需)，并且簽署在實施前述各項的過程中必須向有關(guān)審批機構(gòu)和其他政府部門提交的所有文件或申請。

　　點石公司按約向云游世界支付投資款。

　　2013年6月28日，點石公司向云游世界原股東發(fā)出電子郵件，內(nèi)容為：根據(jù)《投資協(xié)議》第11條的相關(guān)約定，由于云游世界未能在2012年度完成第4.1(a)條承諾的業(yè)績目標，點石公司決定要求各位購買點石公司因增資獲得的云游世界16%的股權(quán)。根據(jù)第11.3的約定，購買價格計算公式為：投資方的投資款金額+投資方的投資款金額×10%年息×n+應(yīng)付未付分紅。介于各股東的股權(quán)占比不同，按照7月份啟動回購程序，點石公司已經(jīng)分別計算出各股東所需支付的回購款項金額。請在收到通知后7個工作日內(nèi)以郵件形式正式回復(fù)確認回購意愿，如逾期不回復(fù)，則視同為同意回購。

　　2013年6月28日，點石公司同時向新網(wǎng)公司、王培、肖某、肖某春發(fā)出《關(guān)于要求履行購買股份義務(wù)的通知函》，內(nèi)容為：根據(jù)《投資協(xié)議》第11條的相關(guān)約定，由于云游世界未能在2012年度完成第4.1(a)條承諾的業(yè)績目標，點石公司決定要求各位購買點石公司因增資獲得的云游世界16%的股權(quán)。

　　嗣后，點石公司(乙方)與新網(wǎng)公司、王培、肖某、肖某春(甲方)簽訂《關(guān)于云游世界(北京)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司之投資協(xié)議補充協(xié)議(二)》(以下簡稱《補充協(xié)議(二)》)，約定：一、業(yè)績承諾現(xiàn)經(jīng)友好協(xié)商，甲方對乙方就云游世界的經(jīng)營做出具體時間段對應(yīng)銷售收入法人修改。二、股權(quán)回購。雙方一致同意：1、根據(jù)雙方于2012年1月簽訂的《投資協(xié)議》第11條的相關(guān)規(guī)定，未能在2012年完成4.1(a)條承諾的業(yè)績指標，乙方有權(quán)要求甲方履行回購，但乙方可以暫緩要求甲方回購，但保留隨時向甲方要求回購的權(quán)利。云游公司和原股東應(yīng)于投資方向其任一原股東或公司提出書面要求之日起15天內(nèi)一次性將股權(quán)回購款支付至乙方指定的賬戶。甲方中的任一股東對于履行上述回購義務(wù)承擔連帶責任。

　　點石公司要求王培履行回購義務(wù)。

　　王培表示：2013年7月，王培將其所持云游世界的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給點石公司、溫某某、新網(wǎng)公司，并辭去云游世界董事長、總經(jīng)理職務(wù)。2013年9月，云游世界辦理了工商變更登記。

　　王培、吳錚提供了經(jīng)公證的云游世界股東之間的往來電子郵件，用以證實云游世界各股東已就王培的股東義務(wù)達成一致意見，即王培無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，回購責任由股權(quán)受讓方(點石公司、新網(wǎng)公司、溫某某)承擔。

　　爭議焦點

　　股權(quán)回購承諾條款的是否有效?

　　回購條件的是否成就?

　　回購義務(wù)能否免除即本案中王培失去云游公司的股東身份和控制權(quán)后，是否仍應(yīng)承擔回購點石公司股權(quán)的義務(wù)?

　　法院認為

　　一審法院：

　　1.若云游世界未能完成經(jīng)營業(yè)績，點石公司要求云游世界回購其持有的全部股權(quán)，則該約定使得點石公司的投資可以取得相對固定的收益，且該收益脫離云游世界的經(jīng)營業(yè)績，損害了公司利益和公司債權(quán)人的利益，應(yīng)認定該部分條款無效。但是，在上述協(xié)議中，王培對于點石公司的股權(quán)回購承諾并不損害云游世界公司及公司債權(quán)人的利益，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，系當事人的真實意思表示，應(yīng)當認定有效。

　　2.本案的股權(quán)回購條件已經(jīng)成就(業(yè)績目標沒有達到，無爭議)，點石公司可以要求云游世界的原股東依約履行股權(quán)回購義務(wù)。

　　3.郵件中關(guān)于股權(quán)變動的決議內(nèi)容(王培將其5%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給溫某某，17.08%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給文某某)，亦與云游世界的實際股權(quán)變動相異，足以證實上述郵件中所附股東會決議并非最終的一致意見。綜前所述，《投資協(xié)議》、《補充協(xié)議》、《補充協(xié)議(二)》中關(guān)于王培履行股權(quán)回購義務(wù)的約定系“對賭條款”，上述條款并不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，系當事人真實意思表示，應(yīng)當認定有效，王培的股權(quán)回購義務(wù)并不能因其股權(quán)轉(zhuǎn)讓之事實而免除。

　　二審法院：

　　判決王培應(yīng)否承擔回購點石公司股份的責任，本案尚需查明：1、溫某某、文某某加入云游公司的過程，溫某某、文某某、新網(wǎng)公司、點石公司無償取得王培股權(quán)的原因;2、王培轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，云游公司的經(jīng)營狀況，包括云游公司的實際控制權(quán)、云游公司的財務(wù)狀況;3、接替王培擔任云游公司董事長的黃某某以及溫某某、文某某與點石公司之間的法律關(guān)系等。本案的審理與肖某、肖某春、新網(wǎng)公司、溫某某、文某某有利害關(guān)系，應(yīng)當通知其參加訴訟。本案重審中并應(yīng)同時查明王培所稱原審判決書送達后，2014年9月17日，溫某某、新網(wǎng)公司、點石公司負責人吳芳、云游公司等對外投資成立了同類公司北京聯(lián)兆網(wǎng)絡(luò)科技有限公司，掏空云游公司資產(chǎn)的主張是否屬實等事實。

　　裁判結(jié)果

　　發(fā)回重審

　　來源： PE實務(wù) 作者：劉乃進團隊(naijin02)