《中華人民共和國民法總則》第一百零二條規(guī)定：“非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織。非法人組織包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。”非法人組織與自然人、法人不同，那么，當(dāng)非法人組織欠債不還時(shí)，該如何處理呢？

一、非法人組織的特征及與法人的區(qū)別

（一）非法人組織的特征：

非法人組織作為一種組織形式，這種社會(huì)組織是為實(shí)現(xiàn)某種合法目的，或以一定財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)并供某種目的之用而聯(lián)合為一體的非按法人設(shè)立的人的群體。非法人組織具備以下四個(gè)特征：

1、非法人組織必須依照法定程序設(shè)立。《中華人民共和國民法總則》第一百零三條規(guī)定：“非法人組織應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定登記。設(shè)立非法人組織，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，依照其規(guī)定?！币婪ㄔO(shè)立是非法人組織合法性的要件，唯有如此，非法人組織才具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。

2、非法人組織應(yīng)當(dāng)有一定的組織機(jī)構(gòu)。《中華人民共和國民法總則》第一百零五條規(guī)定：“非法人組織可以確定一人或者數(shù)人代表該組織從事民事活動(dòng)。”非法人組織必須擁有符合規(guī)定的名稱、固定的經(jīng)營等業(yè)務(wù)活動(dòng)的場所，以及相應(yīng)的組織管理機(jī)構(gòu)和負(fù)責(zé)人，使之能夠以該組織的名義對外從事相應(yīng)的民事活動(dòng)。 

3、非法人組織必須有一定的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。非法人組織是經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照或社會(huì)團(tuán)體登記證的組織，根據(jù)《中華人民共和國民法總則》第一百零五條的規(guī)定，“非法人組織可以確定一人或者數(shù)人代表該組織從事民事活動(dòng)”，因此非法人組織應(yīng)該有與其經(jīng)營活動(dòng)和經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。

4、非法人組織不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力?！吨腥A人民共和國民法總則》第一百零四條規(guī)定：“非法人組織的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無限責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！狈欠ㄈ私M織機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)不是獨(dú)立的，因此，它不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。

目前，我國非法人組織類型包括：

(1)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;

(2)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè);

(3)依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);

(4)經(jīng)民政部門批準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體;

(5)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu);

(6)中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);

(7)中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);

(8)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);

(9)符合本條規(guī)定的其他組織。

（二）非法人組織與法人組織的區(qū)別：

1、兩者的概念定義不同：《中華人民共和國民法總則》第五十七條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！钡谝话倭愣l規(guī)定：“非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織?！庇纱丝梢钥闯?，能否獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任是法人與非法人的主要區(qū)別。

2、兩者承擔(dān)債務(wù)的責(zé)任不同：《中華人民共和國民法總則》第六十條規(guī)定：“法人以其全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”第一百零四條規(guī)定：“非法人組織的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無限責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！?/p>

3、兩者的權(quán)限不同：非法人組織可以以自己的名義從事相關(guān)民事活動(dòng)的組織，但不能獨(dú)立支配和處分所經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)，但經(jīng)營單位可以刻制印章、開立往來帳戶、單獨(dú)核算、依法納稅，也可以簽訂商業(yè)合同并作為執(zhí)行人。法人是應(yīng)有法人的資格和地位、應(yīng)受到法律承認(rèn)并得到法律保護(hù)、依法行使決定權(quán)等權(quán)利義務(wù)的獨(dú)立單位，而不是上級主管部門的附屬物。

二、非法人組織的債務(wù)清償問題

（一）非法人組織的債務(wù)應(yīng)當(dāng)首先由其自身的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。

《中華人民共和國民法總則》確立的原則就是只有在非法人組織自身的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，才可以讓其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無限責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第７８條規(guī)定：“被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不能清償債務(wù)時(shí)，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋》第十七條第三款規(guī)定：“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任?！?/p>

內(nèi)蒙古自治區(qū)包頭市中級人民法院在內(nèi)蒙古世辰建工（集團(tuán)）有限責(zé)任公司第七分公司與包頭市建源混凝土有限責(zé)任公司、內(nèi)蒙古世辰建工（集團(tuán)）有限責(zé)任公司買賣合同糾紛上訴案民事判決書[（2014）包民二終字第45號]中載明：“關(guān)于世辰集團(tuán)公司是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的問題?！豆痉ā芬?guī)定：公司可以設(shè)立分公司，設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。同時(shí)《民事訴訟法》規(guī)定：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定：其他組織包括法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)。世辰七公司經(jīng)工商部門核準(zhǔn)、合法設(shè)立，有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，具有相對獨(dú)立的法律地位，可以從事與其法律地位相適應(yīng)的民事活動(dòng)。但是其畢竟不具有法人資格，責(zé)任能力不完整，作為其主管機(jī)構(gòu)的總公司應(yīng)對分公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任?！?/p>

（二）出資人或設(shè)立人對外承擔(dān)無限責(zé)任。

這是法人組織區(qū)別于非法人組織的重要特征，即非法人組織的債權(quán)人可以向任何一個(gè)出資人或設(shè)立人主張全部未得到清償?shù)膫鶛?quán)。

在日常生活中，我們經(jīng)常會(huì)遇到分公司的問題，那么分公司的債務(wù)由誰承擔(dān)呢？分公司是不具有法人資格的非法人組織，盡管總公司與分公司之間一般都會(huì)簽訂內(nèi)部承包經(jīng)營合同，約定分公司實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，但該合同僅是總、分公司之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)部約定，對外部債權(quán)人不產(chǎn)生約束力。除非債權(quán)人明確放棄追究總公司的民事責(zé)任外，分公司的民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。

最高人民法院在湖南省資興焦電股份有限公司、湖南省江林建設(shè)有限公司金融借款合同糾紛再審民事判決書[（2017）最高法民再311號]中認(rèn)為：“根據(jù)查明的事實(shí)以及相關(guān)法律規(guī)定，江林建設(shè)公司應(yīng)對湘陰建筑資興分公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

首先，湘陰建筑資興分公司是江林建設(shè)公司依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)。依據(jù)公司法第十四條第一款‘公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)’之規(guī)定，江林建設(shè)公司應(yīng)對湘陰建筑資興分公司的債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任，除非債權(quán)人明確放棄追究江林建設(shè)公司的民事責(zé)任。

本案中，湘陰建筑資興分公司尚欠銀行貸款1179萬元及利息未償還，因此，江林建設(shè)公司是否承擔(dān)民事責(zé)任的關(guān)鍵在于債權(quán)人資興浦發(fā)銀行是否明確放棄追究其民事責(zé)任。根據(jù)原審查明的事實(shí)，2013年1月24日，資興實(shí)業(yè)公司委托資興實(shí)業(yè)公司棚戶區(qū)項(xiàng)目改造指揮部與江林建設(shè)公司、湘陰建筑資興分公司、資興浦發(fā)銀行、金塑管業(yè)公司、何衛(wèi)寧及易莉簽訂《五方協(xié)議》。資興實(shí)業(yè)公司棚戶區(qū)改造項(xiàng)目指揮部在第一條中承諾將應(yīng)支付給湘陰建筑資興分公司的所有款項(xiàng)支付到湘陰建筑資興分公司開立在資興浦發(fā)銀行的專門結(jié)算賬戶（賬號：14×××56）。資興浦發(fā)銀行在第四條中承諾，在資興實(shí)業(yè)公司按照協(xié)議第一條的約定撥付工程款的前提下，向湘陰建筑資興分公司追償借款本息的責(zé)任由資興浦發(fā)銀行自行承擔(dān)，否則，造成湘陰建筑資興分公司未能依約履行還本付息義務(wù)的后果由資興浦發(fā)銀行自行承擔(dān)，與資興實(shí)業(yè)公司棚戶區(qū)項(xiàng)目改造指揮部和江林建設(shè)公司無關(guān)，資興浦發(fā)銀行絕不向資興實(shí)業(yè)公司棚戶區(qū)項(xiàng)目改造指揮部或江林建設(shè)公司追索貸款本息。結(jié)合《五方協(xié)議》第一條和第四條的約定可知，如資興實(shí)業(yè)公司棚戶區(qū)改造項(xiàng)目指揮部將應(yīng)支付給湘陰建筑資興分公司的所有款項(xiàng)支付到湘陰建筑資興分公司開立在資興浦發(fā)銀行的專門結(jié)算賬戶（賬號：14×××56），資興浦發(fā)銀行便放棄向江林建設(shè)公司主張償還案涉借款的權(quán)利。原審查明，資興礦區(qū)棚戶區(qū)改造項(xiàng)目指揮部在2013年1月至12月期間，共向湘陰建筑資興分公司支付工程款1044萬元，其中向湘陰建筑資興分公司開立在資興浦發(fā)銀行的專門結(jié)算賬戶（賬號：14×××56）僅支付55萬元。因此，資興浦發(fā)銀行并未放棄追究江林建設(shè)公司責(zé)任的權(quán)利，資興浦發(fā)銀行在再審?fù)徶幸喾裾J(rèn)放棄對江林建設(shè)公司的追償，故江林建設(shè)公司不能依據(jù)《五方協(xié)議》第四條免除其償還案涉借款的責(zé)任。

其次，江林建設(shè)公司與陳冬發(fā)簽訂的《內(nèi)部經(jīng)營管理承包合同》，雖然約定江林建設(shè)公司授權(quán)陳冬發(fā)以湘陰建筑資興分公司名義對資興實(shí)業(yè)公司棚戶區(qū)改造工程第一期第六段工程進(jìn)行經(jīng)營管理，實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧；陳冬發(fā)的投入歸陳冬發(fā)所有，在陳冬發(fā)經(jīng)營過程中的所有債權(quán)債務(wù)即法律責(zé)任全部由陳冬發(fā)負(fù)責(zé)承擔(dān)。但該承包合同系湘陰建筑資興分公司與江林建設(shè)公司之間有關(guān)權(quán)利義務(wù)的內(nèi)部約定，對資興浦發(fā)銀行無約束力。湘陰建筑資興分公司與江林建設(shè)公司的約定并不能免除江林建設(shè)公司的民事責(zé)任。

第三，湘陰建筑資興分公司是江林建設(shè)公司依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)，是民事訴訟法第四十八條規(guī)定的‘其他組織’。雖然根據(jù)《內(nèi)部經(jīng)營管理承包合同》的約定，湘陰建筑資興分公司實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，且為案涉借款與資興浦發(fā)銀行簽訂《應(yīng)收賬款質(zhì)押合同》，可以認(rèn)為湘陰建筑資興分公司具有一定財(cái)產(chǎn)，但這并不等同于其可以獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任。

第四，資興焦電公司出具《承諾書》并未放棄對江林建設(shè)公司的追償權(quán)。根據(jù)查明的事實(shí)，湘陰建筑資興分公司因案涉借款到期后，尚有1179萬元及利息未償還。2014年7月25日，湘陰建筑資興分公司與資興浦發(fā)銀行簽署《貸款展期協(xié)議書》，將1179萬元借款展期到2015年1月25日。金塑管業(yè)公司、何衛(wèi)寧、陳冬發(fā)、資興焦電公司在擔(dān)保人處簽字或蓋章。2014年7月25日，資興焦電公司與資興浦發(fā)銀行簽訂《保證合同》，為2013年1月24日湘陰建筑資興分公司與資興浦發(fā)銀行簽訂的《流動(dòng)資金借款合同》擔(dān)保。

2014年7月25日，資興焦電公司向江林建設(shè)公司出具《承諾書》，內(nèi)容為：為了合作開發(fā)資興實(shí)業(yè)公司的資產(chǎn)，進(jìn)行融資，湘陰建筑資興分公司在資興浦發(fā)銀行貸款進(jìn)行展期，資興焦電公司提供保證擔(dān)保，如擔(dān)保物被資興浦發(fā)銀行或法院依法處置，資興焦電公司則放棄對江林建設(shè)公司的追償權(quán)。因此，從上述資興焦電公司為案涉貸款展期提供保證的過程看，其雖然為債務(wù)人僅為湘陰建筑資興分公司的借款合同提供保證，但其放棄對江林建設(shè)公司追償權(quán)的前提是擔(dān)保物被資興浦發(fā)銀行或者法院依法處置，而本案中擔(dān)保物被處置情形并未發(fā)生。因此，資興焦電公司出具《承諾書》并不能免除江林建設(shè)公司的民事責(zé)任。而且資興焦電公司為案涉借款的保證人，即便其放棄向江林建設(shè)公司主張權(quán)利，也不能認(rèn)為債權(quán)人資興浦發(fā)銀行放棄其權(quán)利。”

（三）多個(gè)出資人或設(shè)立人之間內(nèi)部責(zé)任份額的劃分不影響非法人組織對外債務(wù)的清償。

當(dāng)非法人組織由多個(gè)出資人或設(shè)立人的時(shí)候，他們之間可能就非法人機(jī)構(gòu)的設(shè)立作出一些約定，包括出資份額和責(zé)任承擔(dān)的事宜，但是《中華人民共和國民法總則》對此并沒有加以規(guī)定。這樣，司法界普遍認(rèn)為非法人組織內(nèi)部的約定不能約束非法人對外的責(zé)任。

（四）法律另有規(guī)定的幾種情形：

1、法律規(guī)定部分出資人或設(shè)立人僅承擔(dān)有限責(zé)任而非無限責(zé)任的情形。《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第五十七條規(guī)定：“ 一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任?！薄昂匣锶嗽趫?zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！?/p>

四川省廣安市中級人民法院在邱瑋、周洪勇合伙協(xié)議糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書[(2018)川16民申19號]中認(rèn)為：“根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第五十七條第二款‘合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任’、第五十八條‘合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任’之規(guī)定確立的法律原則，只有在合伙事務(wù)執(zhí)行人存在重大過失或者故意的情形下，該執(zhí)行人才對其行為造成其他合伙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，雖然購買設(shè)備合同上只有周洪勇個(gè)人簽名，但根據(jù)本案查明的事實(shí)，周洪勇所簽訂的礦山采石機(jī)等機(jī)器設(shè)備合同行為，屬依照《合伙承辦開采大理石協(xié)議》執(zhí)行合伙事務(wù)，而且周洪勇在簽訂設(shè)備購買合同后，也及時(shí)將合同交予了申請人邱瑋，讓其知曉。邱瑋本人2011年2月17日也與日照恒宇鋸業(yè)有限公司的安傳宇商談了鋸子等機(jī)器設(shè)備的采購事宜。這些事實(shí)表明，邱瑋對設(shè)備購買合同是完全知曉并同意的。而周洪勇按照設(shè)備購買合同支付定金，系履行該合同的行為，既然邱瑋知曉設(shè)備購買合同的情況，周洪勇支付定金的行為應(yīng)視為已經(jīng)征得邱瑋等人同意，周洪勇的行為沒有違反《合伙承辦開采大理石協(xié)議》第五條第3項(xiàng)的規(guī)定，不構(gòu)成擅自處理須經(jīng)全體合伙人一致同意始得執(zhí)行的事務(wù)的行為。另，邱瑋也沒有舉示造成定金10萬元損失的原因以及周洪勇對此是否存在故意或者重大過失相關(guān)證據(jù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果。

因此，二審判決認(rèn)定周洪勇對采購設(shè)備過程中產(chǎn)生的損失無明顯故意和重大過失，從而認(rèn)定周洪勇不承擔(dān)賠償責(zé)任，適用法律正確，并無不當(dāng)?！?/p>

2、法律規(guī)定出資人或設(shè)立人的財(cái)產(chǎn)的范圍?！吨腥A人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第十八條規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任?！?/p>

3、法律規(guī)定債權(quán)人的請求順序?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第九十二條規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償?！?/p>

安徽省淮南市中級人民法院在久益環(huán)球（淮南）采礦設(shè)備有限公司與漣源市伏口鎮(zhèn)楊梅山煤礦、龔澤潤買賣合同糾紛一審民事判決書[（2015）淮民二初字第00160號]中認(rèn)為：“工商登記是企業(yè)對外公示的信息，劉四平等人的內(nèi)部協(xié)議不能對抗工商登記的公示效力，應(yīng)認(rèn)定劉四平在《工業(yè)品買賣合同》簽訂時(shí)仍是楊梅山煤礦的合伙人。因楊梅山煤礦是合法、獨(dú)立的企業(yè)，具有清償債務(wù)的責(zé)任，只有該企業(yè)在不能清償?shù)狡趥鶆?wù)后，債權(quán)人才能要求普通合伙人清償。而本案中，久益環(huán)球公司未提供證據(jù)證明楊梅山煤礦已不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，故本院對該項(xiàng)訴訟請求不予支持。”

4、法律規(guī)定各出資人或設(shè)立人之間內(nèi)部責(zé)任份額的劃分?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第三十三條規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

來源 | 信貸風(fēng)險(xiǎn)管理

作者 | 李明君