近年來隨著國家投融資體制改革和各地方產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的需要，國家和地方紛紛設(shè)立各類產(chǎn)業(yè)基金。這其中又以政府財政出資或國有投資平臺出資設(shè)立的產(chǎn)業(yè)基金占大多數(shù)。產(chǎn)業(yè)基金在提高財政資金的投資效率、募集社會資本、引導(dǎo)投資方向、優(yōu)化資源配置以及促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展等方面起到極其重要的作用。

本文全面分析產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金合伙協(xié)議重點條款，供讀者參考。

概述

產(chǎn)業(yè)基金并非嚴(yán)格意義上的法律概念，一般是指以促進(jìn)某個行業(yè)或者產(chǎn)業(yè)發(fā)展為目的設(shè)立的私募股權(quán)投資基金。國家發(fā)改委《政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》第二條的規(guī)定，“政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金是指有政府出資，主要投資于非公開交易企業(yè)股權(quán)的股權(quán)投資基金和創(chuàng)業(yè)投資基金?！保瑥娬{(diào)了產(chǎn)業(yè)基金中的政府出資，但是該辦法的具體內(nèi)容對這類基金的產(chǎn)業(yè)投資方向還是有較為明確的規(guī)定。為表述方便，本文所稱的產(chǎn)業(yè)基金，僅指政府財政出資設(shè)立的產(chǎn)業(yè)基金，包括各類政府引導(dǎo)基金。

產(chǎn)業(yè)基金通常是按照“政府引導(dǎo)、市場運作”的原則進(jìn)行運作，如《湖北省長江經(jīng)濟(jì)帶產(chǎn)業(yè)基金政府出資管理辦法》第十條規(guī)定“長江產(chǎn)業(yè)基金應(yīng)按照‘政府引導(dǎo)、市場運作、科學(xué)決策、防范風(fēng)險’的原則進(jìn)行運作”。產(chǎn)業(yè)基金與其他非政策性基金相比，其特殊性體現(xiàn)在：產(chǎn)業(yè)基金是以政府出資來引導(dǎo)社會資本按市場機(jī)制投向符合區(qū)域規(guī)劃、區(qū)域政策、產(chǎn)業(yè)政策、投資政策及其他國家宏觀管理政策的產(chǎn)業(yè)，側(cè)重于對公共財政效果的訴求；以及發(fā)揮政府出資對社會資金的引導(dǎo)作用，在有限的出資比例中放大資金的規(guī)模，并同時追求資金的安全。因此，為保證產(chǎn)業(yè)基金的政策目標(biāo)實現(xiàn)和財政投資的合規(guī)性，各地在設(shè)立產(chǎn)業(yè)基金的同時，往往都制定了相應(yīng)的管理辦法等規(guī)范性文件對產(chǎn)業(yè)基金的設(shè)立、投資運作和監(jiān)管等作出規(guī)定。

產(chǎn)業(yè)基金的架構(gòu)一般為兩種：其一是三層架構(gòu)，即產(chǎn)業(yè)基金——母基金——子基金；其二是兩層架構(gòu)，即產(chǎn)業(yè)基金—子基金。無論是設(shè)立母基金還是直接設(shè)立子基金，產(chǎn)業(yè)基金多數(shù)是以設(shè)立基金方式進(jìn)行投資運作，較少對具體項目開展直接投資。由于產(chǎn)業(yè)基金的特殊性，其設(shè)立基金（母基金或者子資金，為表述簡便需要，本文統(tǒng)稱為母基金）時往往要遵循一定的法律和政策要求，這些要求往往要體現(xiàn)在產(chǎn)業(yè)基金與社會資本合作設(shè)立母基金的合伙協(xié)議中。根據(jù)各地產(chǎn)業(yè)基金政策性規(guī)定以及我們近年來為各類產(chǎn)業(yè)基金服務(wù)的經(jīng)驗，現(xiàn)將產(chǎn)業(yè)基金設(shè)立母基金合伙協(xié)議中的一些重點條款進(jìn)行分析。

關(guān)于出資設(shè)立母基金的出資比例以及再出資的限制問題

產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金及其投資應(yīng)符合國家相關(guān)法律規(guī)定的實體性及程序性要求，還應(yīng)遵循產(chǎn)業(yè)基金相關(guān)政策性文件的要求。在產(chǎn)業(yè)基金的規(guī)范性文件中，通常會對產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金的出資比例做出限制性規(guī)定，以及母基金未完成規(guī)定投資比例前再發(fā)起設(shè)立新基金的限制等。

（一）產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金出資比例限制

依據(jù)各省市關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金管理的規(guī)定，產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金的出資比例限制主要有以下幾種：第一，產(chǎn)業(yè)基金通常不得作為單一投資人直接投資具體項目；第二，產(chǎn)業(yè)基金原則上不能作為母基金的第一大出資人；第三，產(chǎn)業(yè)基金在母基金的出資不得超出母基金總規(guī)模的一定比例（各省市規(guī)定不統(tǒng)一）。但各省對產(chǎn)業(yè)基金出資比例限制的規(guī)定不盡相同，以浙江省、貴州省、湖北省、天津市和大連市為例，具體如下表：

依據(jù)上述對產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金的出資比例限制的規(guī)定，其在合伙協(xié)議條款的約定中，一般多出現(xiàn)在產(chǎn)業(yè)基金單獨與執(zhí)行事務(wù)合伙人簽訂的單邊協(xié)議或附屬協(xié)議中。具體表現(xiàn)形式有以下幾種：

第一，依據(jù)上述關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金出資比例限制的規(guī)定，該條款可在單邊協(xié)議或附屬協(xié)議中直接作出約定，如“普通合伙人知曉，xx作為地方政府引導(dǎo)資金，對本基金的投資受限于《基金管理辦法》、《實施細(xì)則》、《投資負(fù)面清單》的相關(guān)規(guī)定。若因部分合伙人出資違約導(dǎo)致xx在基金中的出資比例超過49%，或?qū)⒊蔀榛鸬牡谝淮蟪鲑Y人，則普通合伙人應(yīng)根據(jù)xx的要求，配合其縮減其認(rèn)繳與實繳出資或按照《合伙協(xié)議》約定轉(zhuǎn)讓部分合伙權(quán)益，以滿足相關(guān)監(jiān)管要求。”。

第二，可給予普通合伙人調(diào)整合伙企業(yè)募集規(guī)模的權(quán)利，如可在合伙協(xié)議中約定“xx產(chǎn)業(yè)基金最終對合伙企業(yè)的認(rèn)繳出資額應(yīng)為本合伙企業(yè)最終認(rèn)繳出資總額的xx%，且認(rèn)繳出資總額最高不超過xx萬元?！辈⒓s定“普通合伙人可獨立決定調(diào)整合伙企業(yè)的目標(biāo)募集規(guī)模，若其將合伙企業(yè)的募集規(guī)模上調(diào)，則引導(dǎo)基金認(rèn)繳出資總額不變；若其將合伙企業(yè)的募集規(guī)模下調(diào)，則引導(dǎo)基金保持其在合伙企業(yè)的認(rèn)繳出資比例不變”。

第三，可在補充協(xié)議中約定產(chǎn)業(yè)基金的實繳出資時間，以此調(diào)整各合伙人的出資比例，從而保障產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金的出資比例不超出限制性要求，如“普通合伙人同意并承諾在任何情況下，引導(dǎo)基金的各期實繳出資不得早于其他有限合伙人的各期實繳出資。”

第四，若確有必要在基金合伙協(xié)議中作出關(guān)于上述產(chǎn)業(yè)基金出資比例的限制，為了保證各合伙人均能接受，可僅做原則性規(guī)定，如“xx產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金合伙企業(yè)（有限合伙）投資金額不超過xx萬元人民幣（包括項目出資、管理費、基金其他費用等），且不超過本合伙企業(yè)實繳資本總規(guī)模的49%，且不得成為單一第一大出資人。”

（二）母基金未完成規(guī)定投資比例前再發(fā)起設(shè)立新基金的限制

關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金未完成投資比例前再新設(shè)立同類型基金的限制方面，即多數(shù)產(chǎn)業(yè)基金為實現(xiàn)資金的區(qū)域性合理分配，避免同類型基金的競爭，通常會規(guī)定其出資設(shè)立的母基金在完成規(guī)定的投資比例前，其管理人不得再申請利用上述產(chǎn)業(yè)基金發(fā)起設(shè)立同類型的基金。關(guān)于同類型基金的定義多半理解為投資領(lǐng)域有較大重合、類似或者同一投資領(lǐng)域的基金。如：《寧夏政府出臺產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金管理辦法》第二十八條規(guī)定“子基金管理機(jī)構(gòu)在完成對子基金的70%資金投資之前，不得募集其他股權(quán)投資基金。”《大連市產(chǎn)業(yè)（創(chuàng)業(yè)）投資引導(dǎo)基金管理暫行辦法》第二十四條規(guī)定“子基金的基金管理人在完成基金70%的投資前不得增資、募集或管理與該子基金存在競爭性的其他基金。”

因此，若產(chǎn)業(yè)基金管理辦法對母基金未完成規(guī)定投資比例前再發(fā)起設(shè)立新基金有限制性要求的，建議將上述類似性限制規(guī)定寫入產(chǎn)業(yè)基金的合伙協(xié)議或附屬協(xié)議中，如“xx基金管理機(jī)構(gòu)在完成對xx基金的xx%資金投資之前，不得增資、募集或管理與該xx基金存在競爭性的其他基金?！?/p>

關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金投資方向的限制問題

（一）  投資方向的限制問題

《政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》第十三條規(guī)定“政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金的投資方向，應(yīng)符合區(qū)域規(guī)劃、區(qū)域政策、產(chǎn)業(yè)政策、投資政策及其他國家宏觀管理政策，”，第二十四條規(guī)定了政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金應(yīng)主要投資的七大領(lǐng)域，即為非基本公共服務(wù)領(lǐng)域，基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域，住房保障領(lǐng)域，生態(tài)環(huán)境領(lǐng)域，區(qū)域發(fā)展領(lǐng)域，戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)和先進(jìn)制造業(yè)領(lǐng)域以及創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新領(lǐng)域。同時，結(jié)合2017年修訂的《2018-2022年中國產(chǎn)業(yè)投資基金行業(yè)深度分析及發(fā)展規(guī)劃咨詢建議報告》，其通過大數(shù)據(jù)統(tǒng)計的方式得出，2015-2017年產(chǎn)業(yè)基金投資的領(lǐng)域主要包括文化產(chǎn)業(yè)、旅游產(chǎn)業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、農(nóng)業(yè)、鐵路行業(yè)、新能源產(chǎn)業(yè)以及其他行業(yè)（主要為先進(jìn)制造業(yè)、醫(yī)院美容行業(yè)、集成電路產(chǎn)業(yè)、互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)）等。

通常關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金的投資方向條款可在合伙協(xié)議中直接體現(xiàn)，多表述為基金的投資范圍、投資目標(biāo)或投資業(yè)務(wù)領(lǐng)域等。如某汽車產(chǎn)業(yè)基金在合伙協(xié)議中約定“本有限合伙企業(yè)的投資目標(biāo)為主要投資于中國汽車和智能出行領(lǐng)域內(nèi)在關(guān)鍵技術(shù)掌控領(lǐng)域具有潛在成長空間的創(chuàng)新型公司。本有限合伙企業(yè)將主要投資于中國，利用創(chuàng)新技術(shù)和創(chuàng)新商業(yè)模式引領(lǐng)并重新定義中國汽車和智能出行領(lǐng)域的生態(tài)系統(tǒng)?！蹦澄幕a(chǎn)業(yè)基金在合伙協(xié)議中約定“本合伙企業(yè)主要投資于目標(biāo)項目，包括影視制作項目及文化產(chǎn)業(yè)企業(yè)的股權(quán)等”。

（二）投資負(fù)面清單的約定

由于政府出資產(chǎn)業(yè)基金的特殊性，決定了其設(shè)立的母基金的產(chǎn)業(yè)投向也有限制性規(guī)定，財政部《政府投資基金暫行管理辦法》第十二條規(guī)定“政府投資基金在運作過程中不得從事以下業(yè)務(wù)：1.從事融資擔(dān)保以外的擔(dān)保、抵押、委托貸款等業(yè)務(wù)；2.投資二級市場股票、期貨、房地產(chǎn)、證券投資基金、評級AAA以下的企業(yè)債、信托產(chǎn)品、非保本型理財產(chǎn)品、保險計劃及其他金融衍生品；3.向任何第三方提供贊助、捐贈（經(jīng)批準(zhǔn)的公益性捐贈除外）；4.吸收或變相吸收存款，或向第三方提供貸款和資金拆借；5.進(jìn)行承擔(dān)無限連帶責(zé)任的對外投資；6.發(fā)行信托或集合理財產(chǎn)品募集資金；7.其他國家法律法規(guī)禁止從事的業(yè)務(wù)?！薄６鄶?shù)情況下，各地產(chǎn)業(yè)基金均是以該規(guī)定為依據(jù)在相應(yīng)的管理辦法中對基金的投資方向做出規(guī)定。除此之外，有些產(chǎn)業(yè)基金還通過制定投資負(fù)面清單的方式，對出資母基金的投資方向做出進(jìn)一步的限制。如《湖北省長江經(jīng)濟(jì)帶產(chǎn)業(yè)基金投資負(fù)面清單》、《徐州市產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金投資負(fù)面清單》等等。

《湖北省長江經(jīng)濟(jì)帶產(chǎn)業(yè)基金管理辦法》第二十一條規(guī)定“引導(dǎo)基金不得從事以下業(yè)務(wù)：（一）融資擔(dān)保以外的擔(dān)保、抵押、委托貸款等業(yè)務(wù)；（二）投資二級市場股票、期貨、房地產(chǎn)、證券投資基金、評級AAA以下的企業(yè)債、信托產(chǎn)品、非保本型理財產(chǎn)品、保險計劃及其他金融衍生品；（三）向任何第三方提供贊助、捐贈；（四）吸收或變相吸收存款，或向第三方提供貸款和資金拆借；（五）進(jìn)行承擔(dān)無限連帶責(zé)任的對外投資；（六）發(fā)行信托或集合理財產(chǎn)品募集資金；（七）其他國家法律法規(guī)禁止從事的業(yè)務(wù)?！?/p>

《重慶市產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)股權(quán)投資基金管理辦法的通知》也明確規(guī)定產(chǎn)業(yè)基金不得從事貸款、二級市場股票買賣、期貨、房地產(chǎn)、企業(yè)債等投資，為產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)股權(quán)投資劃出了一條投資“紅線”。徐州市產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金與天津市海河產(chǎn)業(yè)基金的負(fù)面投資清單還重點突出“不得向任何第三方提供贊助、捐贈”。此外，為了保證資金安全，大連市產(chǎn)業(yè)（創(chuàng)業(yè)）投資引導(dǎo)基金與上海市創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金還要求“閑置資金只能用于存放銀行或購買國債等符合國家有關(guān)規(guī)定的金融產(chǎn)品”。

關(guān)于投資負(fù)面清單禁止的投資范圍，一方面，可在合伙協(xié)議中作原則性約定，如可約定“本合伙企業(yè)不得從事以下事項：（1）投資于承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)或進(jìn)行承擔(dān)無限連帶責(zé)任的對外投資；（2）對外舉債或向他人提供擔(dān)保等業(yè)務(wù)；……（3）相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)范性文件禁止投資的行為”。

另一方面，可同時在補充協(xié)議或單邊協(xié)議中做詳細(xì)約定，此處的詳細(xì)約定不僅包括依據(jù)產(chǎn)業(yè)基金管理辦法規(guī)定的負(fù)面清單，對母基金禁止投資業(yè)務(wù)范圍做詳細(xì)列舉，而且還可以對上述禁止業(yè)務(wù)所包含的特殊除外情況作進(jìn)一步解釋，如約定“補充協(xié)議約定的不得從事‘二級市場股票投資’不包括合伙企業(yè)參與定向增發(fā)及重大資產(chǎn)重組取得的上市公司股票，合伙企業(yè)根據(jù)合伙協(xié)議以向國有及大型股份制銀行購買PR1及PR2風(fēng)險級別以下的銀行理財產(chǎn)品，或根據(jù)咨詢委員會同意的其它安全的方式進(jìn)行臨時投資不視為對上述‘禁止投資業(yè)務(wù)范圍’的違反”，亦可以約定不得“向第三方提供貸款”的除外范圍，即約定“向第三方提供貸款不包括以可轉(zhuǎn)債及過橋貸款方式進(jìn)行的投資”，以及約定“附屬協(xié)議所述禁止從事的住宅、商業(yè)地產(chǎn)項目，對于有產(chǎn)業(yè)導(dǎo)入的住宅、商業(yè)地產(chǎn)等項目則不受限制”等。

關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金區(qū)域性返投要求及約束性條款設(shè)置問題

（一）關(guān)于區(qū)域性返投要求

《政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》第三條規(guī)定“政府出資資金來源包括財政預(yù)算內(nèi)投資、中央和地方各類專項建設(shè)基金及其它財政性資金。”，鑒于產(chǎn)業(yè)基金的資金來源特殊性，我國現(xiàn)階段產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金通常均有區(qū)域性返投要求。

各個產(chǎn)業(yè)基金管理辦法及其實施細(xì)則對區(qū)域性返投比例和要求亦不相同，具體如下表：

依據(jù)上述各省關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金區(qū)域性返投要求的規(guī)定以及實踐經(jīng)驗，通常以產(chǎn)業(yè)基金在母基金實際出資額的1-5倍進(jìn)行返投比例的要求，此類約定一般均在基金的附屬協(xié)議或單邊協(xié)議中，如約定為“本合伙企業(yè)及本合伙企業(yè)出資子基金在xx省（含支持xx省企業(yè)在省外投資、并購項目和被投資的省外企業(yè)在xx省新增投資項目）的投資總額（包括直接投資和帶動投資）累計最低比例不應(yīng)低于xx省xx產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金合伙企業(yè)（有限合伙）出資額的x倍。具體投資方式由全體合伙人另行商定?！?/p>

對比上述各產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金對區(qū)域性返投的要求，各產(chǎn)業(yè)基金對于返投的計算口徑也存在差異。通常而言，區(qū)域性返投的主體應(yīng)為母基金及其出資的子基金，但亦有部分產(chǎn)業(yè)基金將母基金管理團(tuán)隊所在某一區(qū)域內(nèi)的投資均計算在其區(qū)域性返投資金總額的范圍內(nèi)。如上表提及的浙江省創(chuàng)新強省產(chǎn)業(yè)基金，其要求區(qū)域性返投的主體為“子基金的管理機(jī)構(gòu)及其總部實際管理的其它基金或?qū)嶓w”。

按照前述關(guān)于返投要求的規(guī)定，在單邊協(xié)議或附屬協(xié)議中可約定為“合伙企業(yè)投資退出封閉期內(nèi)，合伙協(xié)議、合伙企業(yè)的關(guān)鍵人士、合伙企業(yè)投資的基金（如有）及前述任何一方的關(guān)聯(lián)人對xx省項目的投資金額，累計不得低于xx產(chǎn)業(yè)基金對合伙企業(yè)的認(rèn)繳出資額的x倍（“x倍返投”）”。

（二）區(qū)域性返投要求的約束性條款問題

為了落實返投要求，一般的產(chǎn)業(yè)基金在母基金合伙協(xié)議中都要約定一些相應(yīng)的約束性條款，這些約束性條款主要針對增加執(zhí)行事務(wù)所合伙人（或者所有普通合伙人）的責(zé)任，一般是通過管理費比例調(diào)整或者返還、產(chǎn)業(yè)基金退出或出資比例縮減、管理人績效分成的返還等等來約定。常見形式包括：

1、一般常見的約束機(jī)制多為約定產(chǎn)業(yè)基金的單方退出機(jī)制。如單邊協(xié)議（或者附屬協(xié)議）中約定：“普通合伙人未能在基金存續(xù)期屆滿前xx（某一合適時間點），實現(xiàn)協(xié)議所約定的返投xx省的要求，則xx產(chǎn)業(yè)基金可無條件要求普通合伙人及對其有控制權(quán)的股東，以合理的價格全額回購xx產(chǎn)業(yè)基金在本合伙企業(yè)中的份額，以保證xx產(chǎn)業(yè)基金在返投目標(biāo)無法實現(xiàn)時能實現(xiàn)及時退出?！?/p>

2、通過管理人的業(yè)績考核與返投要求形成對賭機(jī)制。如約定“若基金管理人及管理團(tuán)隊未完成本補充協(xié)議約定的引入投資金額的，則在本合伙企業(yè)清算時，針對xx產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金實繳出資部分根據(jù)《合伙協(xié)議》應(yīng)支付給基金管理人的績效分成的40%，基金管理人應(yīng)返還給xx產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金。”

3、除了上述返投約束機(jī)制外，亦可在附屬協(xié)議或單邊協(xié)議中約定“返投獎勵機(jī)制”作為完成基金返投義務(wù)的獎勵，如可約定“若母基金完成了本附屬協(xié)議約定的返投義務(wù)，則xx產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金應(yīng)在基金清算時盡合理努力協(xié)助基金普通合伙人按照《xx產(chǎn)業(yè)基金管理辦法》及其實施細(xì)則的規(guī)定申請政府出資讓利，以期在基金完成清算前作為給普通合伙人的獎勵?！?/p>

關(guān)于政府出資讓利的問題

為引導(dǎo)母基金完成區(qū)域返投的要求，部分產(chǎn)業(yè)基金會采用“政府出資讓利”的鼓勵機(jī)制，即以政府出資所產(chǎn)生的收益對母基金中的社會出資人和基金管理人適當(dāng)讓利，且一般會依據(jù)各合伙人出資承擔(dān)風(fēng)險的大小決定讓利的順序和比重。政府出資讓利可采用直接讓利、社會出資人優(yōu)先回購產(chǎn)業(yè)基金出資份額等形式。各產(chǎn)業(yè)基金可依據(jù)實際需要對其出資的母基金制定不同的讓利方法。

依據(jù)相關(guān)政策性文件規(guī)定，政府出資讓利的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下幾方面：

在實踐中，政府出資讓利除了管理辦法有明確規(guī)定外，一般在母基金合伙協(xié)議或者附屬協(xié)議中約定，如“若和合伙企業(yè)根據(jù)補充協(xié)議第1.1條約定于合伙企業(yè)首次交割日起滿x年之日或之前完成x倍以上的返投規(guī)模，則應(yīng)在基金清算時盡最大努力協(xié)助普通合伙人按照產(chǎn)業(yè)基金的管理辦法的規(guī)定申請政府出資讓利，以期在基金完成清算前作為給甲方的獎勵。因上述出資讓利產(chǎn)生的稅費，由甲方自行承擔(dān)。上述讓利以考核結(jié)果認(rèn)定為準(zhǔn)。”

在有些情況下，對社會出資人的讓利還可以通過社會出資人優(yōu)先回購產(chǎn)業(yè)基金出資份額等形式來實現(xiàn)。如約定為“在基金存續(xù)期內(nèi)，對執(zhí)行協(xié)議所約定目標(biāo)效果良好的母基金，鼓勵母基金的其他出資人回購xx產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金所持母基金的全部或者部分份額?！辈⑶遥诨鸫胬m(xù)期內(nèi)的不同時間段，出資人回購產(chǎn)業(yè)基金份額的成本計算方式不一樣，如約定為“其他出資人回購引導(dǎo)基金持有母基金份額的，在自注冊之日起2年內(nèi)（含2年）的，可以引導(dǎo)基金原始出資額加管理成本實行回購；在2年以上5年以內(nèi)（含5年）的，可以引導(dǎo)基金原始出資額加從注冊之日起到轉(zhuǎn)讓日按照中國人民銀行公布的1年期貸款基準(zhǔn)利率50%計算的利息（分年計息）再加管理成本之和實行回購；5年以上的，回購以市場化方式進(jìn)行?！?/p>

另外，基金除在補充協(xié)議做上述約定外，還可以視實際需要以協(xié)議附件的形式，將與讓利相關(guān)的讓利原則、讓利范圍、讓利基數(shù)、讓利比率及讓利金額的計算方法均作出詳細(xì)的約定。

關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金退出機(jī)制的保障問題

為有效保障產(chǎn)業(yè)基金在參與市場運作的同時保障政府出資的資金安全，實踐中不少產(chǎn)業(yè)基金會在基金合伙協(xié)議及其補充協(xié)議中約定產(chǎn)業(yè)基金的退出機(jī)制。常見的退出機(jī)制有兩類：一是產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金在所投資的企業(yè)存續(xù)期內(nèi)將產(chǎn)業(yè)基金所持份額轉(zhuǎn)讓給其他社會投資人或公開轉(zhuǎn)讓；二是產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金投資的企業(yè)到期后清算退出。

此外，在特殊條件下給予產(chǎn)業(yè)基金單方退出機(jī)制，產(chǎn)業(yè)基金的單方退出屬于退伙，其不同于前述的“以轉(zhuǎn)讓出資方式退出”，其無需經(jīng)母基金其他出資人的同意。《寧夏政府出臺產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金管理辦法》第二十一條規(guī)定，“引導(dǎo)基金管理中心應(yīng)與其他出資人在子基金章程或合伙協(xié)議中約定，有下列情況之一的，引導(dǎo)基金可無需其他出資人同意，選擇退出：（一）子基金方案確認(rèn)后超過1年，子基金未按規(guī)定程序和時間要求完成設(shè)立或增資手續(xù)的；（二）引導(dǎo)基金撥付子基金賬戶1年以上，子基金未開展投資業(yè)務(wù)的；（三）子基金未按章程或合伙協(xié)議約定投資的；（四）子基金管理機(jī)構(gòu)發(fā)生實質(zhì)性變化的?！奔闻d市政府產(chǎn)業(yè)基金與深圳市福田區(qū)政府投資引導(dǎo)基金除對上述退出保障機(jī)制作出了類似規(guī)定外，還規(guī)定“母基金及其子基金的階段性投資不符合產(chǎn)業(yè)基金相關(guān)政策性導(dǎo)向的”，亦應(yīng)賦予產(chǎn)業(yè)基金無條件提前退出權(quán)利。

在基金合伙協(xié)議中，為保障產(chǎn)業(yè)基金單方退出權(quán)利，可作如下約定“有下述情況之一的，xx產(chǎn)業(yè)基金可無需其他出資人同意選擇提前退出，或要求違約合伙人回購xx基金份額：（1）基金方案確認(rèn)（基金管委會核準(zhǔn)之日為準(zhǔn)）6個月以上，仍未按規(guī)定完成設(shè)立手續(xù)的；（2）xx產(chǎn)業(yè)基金出資撥付基金賬戶6個月以上，基金仍未設(shè)立子基金或開展投資的；（3）基金未按本協(xié)議約定的投資領(lǐng)域和投資限制進(jìn)行投資的；（4）基金普通合伙人或管理機(jī)構(gòu)發(fā)生關(guān)鍵人士時間等實質(zhì)變化的；（5）基金的階段性投資不符合xx產(chǎn)業(yè)基金相關(guān)政策性導(dǎo)向的；（6）經(jīng)基金主管部門認(rèn)定的其他不符合協(xié)議約定和違反xx引導(dǎo)基金相關(guān)管理性規(guī)范文件的?！?/p>

另外，在產(chǎn)業(yè)基金單方退出機(jī)制的設(shè)置時，一般會約定產(chǎn)業(yè)基金退出時所持母基金份額退出價格的定價機(jī)制。如“xx產(chǎn)業(yè)基金從合伙企業(yè)退出時，應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定的條件退出；協(xié)議沒有約定的，應(yīng)聘請具備資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對出資權(quán)益進(jìn)行評估，作為確認(rèn)xx產(chǎn)業(yè)基金退出價格的依據(jù)?！?/p>

關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金管理費的收取問題

管理費，是指由基金投資者或基金向基金管理人支付的用于管理基金的報酬，是基金管理人一項重要的收入來源。管理費因不同基金類型、不同基金規(guī)模、不同的基金時期甚至基金管理人的業(yè)績成績而有所不同。一方面，管理費的計算基數(shù)會影響管理費的數(shù)額。管理費計算的基數(shù)通常包括認(rèn)繳出資總額或者實際出資額，其中以各合伙人認(rèn)繳出資總額作為管理費計算依據(jù)，若基金各合伙人約定分次繳納認(rèn)繳出資，基金管理人在特定的一段期間內(nèi)可能僅管理投資者部分出資，卻按照認(rèn)繳出資總額來收管理費，則對于投資者而言其支出的管理費用成本會較高；而以投資者實際出資額為基數(shù)，則一定程度上可以降低上述成本。

另一方面，管理費的計算費率亦會影響管理費的數(shù)額。通常管理費費率分兩種情況，一種為固定的管理費率，系指在基金存續(xù)期限內(nèi)管理費的費率不做調(diào)整，即固定為某一比例，在實踐中管理費的費率從1%到2%不等；另一種為浮動管理費率，即區(qū)分基金的投資期、退出期等各階段，分階段采取浮動管理費率。

考慮到產(chǎn)業(yè)基金的資金來源于政府財政性資金，對于管理費的計算并無強制性規(guī)范進(jìn)行規(guī)定，但為更好的保護(hù)產(chǎn)業(yè)基金的利益，一般可以在基金合伙協(xié)議約定分階段浮動利率的管理費條款，如在合伙協(xié)議中約定“基金投資期內(nèi)每年所收管理費為基金實繳出資的1%，退出期內(nèi)按尚未退出的項目投資金額的1%提取（即“計提基數(shù)”），但延長期內(nèi)不再收取管理費。”

產(chǎn)業(yè)基金可利用管理費條款的約定，將年度管理費與區(qū)域性返投要求考核相掛鉤，以此作為區(qū)域性返投的約束機(jī)制。如在附屬協(xié)議中約定“就xx引導(dǎo)基金的每一筆實繳出資而言，如在xx引導(dǎo)基金將該等實繳出資額實際繳付到合伙企業(yè)賬戶之日滿4年之日，母基金方未實現(xiàn)本附屬協(xié)議第xx條約定的返投標(biāo)準(zhǔn)，則在該時間點之后，xx引導(dǎo)基金就其實繳出資額應(yīng)分?jǐn)偟哪甓裙芾碣M應(yīng)當(dāng)按照百分之一/年的費率收取，直至母基金在每個半年度的考核時點前滿足本附屬協(xié)議第xx條約定的返投標(biāo)準(zhǔn)后，則下一年度的管理費按照正常標(biāo)準(zhǔn)收取。”

另外，產(chǎn)業(yè)基金還可在單邊協(xié)議或附屬協(xié)議中約定“管理費優(yōu)惠條款”，以此保障產(chǎn)業(yè)基金利益，如“普通合伙人或執(zhí)行事務(wù)合伙人同意，若本基金任一投資人享有相較于《合伙協(xié)議》約定的管理費更優(yōu)惠條款，則xx產(chǎn)業(yè)基金同樣適用?！?/p>

于產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金的存續(xù)期間設(shè)定問題

基金的存續(xù)期間是一個細(xì)節(jié)性問題，通常情況下私募股權(quán)基金會依據(jù)基金的規(guī)?；蛲顿Y的需要進(jìn)行基金期限的設(shè)置。但是，鑒于產(chǎn)業(yè)基金在成立之初通常有一定的存續(xù)期限，如：長江經(jīng)濟(jì)帶產(chǎn)業(yè)基金的存續(xù)期限為10年，天津市海河產(chǎn)業(yè)基金要求“母基金、子基金存續(xù)期原則上不得超過引導(dǎo)基金存續(xù)期?！绷硪环矫妫胁糠之a(chǎn)業(yè)基金的管理辦法及其實施條例直接對母基金及其子基金的存續(xù)期限做出限制性規(guī)定，如：甘肅省戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金直接通過管理辦法規(guī)定“參股基金的存續(xù)期限原則上不低于7年，不超過10年。”

基于上述規(guī)定，關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金出資設(shè)立母基金的存續(xù)期間問題，通?？稍谀富鸷匣飬f(xié)議對基金的“投資期”、“回收期”及“延長期”的期限作出約定之外，另約定“各方一致同意并確認(rèn)，本合伙企業(yè)的存續(xù)期將不超過xx產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金的存續(xù)期，在此基礎(chǔ)上確認(rèn)基金的首次交割日”。另外，母基金的存續(xù)期亦可與前述的區(qū)域性返投要求相掛鉤，即設(shè)置的返投約束機(jī)制應(yīng)在產(chǎn)業(yè)基金的存續(xù)期內(nèi)實現(xiàn)監(jiān)管的要求，如分期設(shè)置返投的分期考核機(jī)制等。

延伸閱讀：PPP產(chǎn)業(yè)基金的清算

產(chǎn)業(yè)基金的退出方式，分為到期清算方式和非清算方式兩大類。

清算方式

項目清算退出是指產(chǎn)業(yè)投資基金資金投入到PPP項目公司后，在項目投資公司完成項目任務(wù)（或階段性投資任務(wù)后）后，通過項目投資公司清算（或注冊資本減少）的方式，返還產(chǎn)業(yè)投資基金應(yīng)當(dāng)獲取的股權(quán)收益，實現(xiàn)投資的退出。

1、破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算是參股投資子基金（直投項目）因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，政府出資依照破產(chǎn)法相關(guān)程序進(jìn)行清算后退出。

2、結(jié)算清算。解散清算是指參股投資子基金（直投項目）按照章程協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)或被責(zé)令終止，政府出資按法定程序清產(chǎn)核資后退出。

非清算方式

1、約定回購。約定回購是指在基金投資項目前，各投資主體即書面商定，基金到期后由某一方主體履行回購義務(wù)，回購基金持有的股權(quán)并清償債權(quán)（股東借款）?；刭徶黧w可以是政府方投資公司，也可以是運營該項目的社會資本，還可以是其他第三方。約定回購是目前產(chǎn)業(yè)基金參與PPP項目的最主要退出途徑，也是金融機(jī)構(gòu)能夠認(rèn)可的方式。其實具有回購能力的主體提前簽署約定回購協(xié)議，對金融機(jī)構(gòu)來說也是一種“強增信”。

2、IPO上市和上市公司并購。這種模式是針對有穩(wěn)定現(xiàn)金流，且項目本身或其所擁有的資源有巨大想象空間。例如經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的城市軌道交通項目（既有穩(wěn)定現(xiàn)金流，又有土地資源）、5A級景區(qū)項目（現(xiàn)金流穩(wěn)定又有題材），等等。不過PPP項目多數(shù)不具有這些優(yōu)勢，因此上市和被并購的案例較少。

3、資產(chǎn)證券化（ABS）。資產(chǎn)證券化，是約定回購之外的主要退出渠道，其實上述IPO上市和上市公司并購也屬于資產(chǎn)證券化。這里的ABS，是指將已進(jìn)入運營期且現(xiàn)金流穩(wěn)定的未來現(xiàn)金流資產(chǎn)，由證券公司或商業(yè)銀行進(jìn)行證券化，在資本市場發(fā)行，由投資人進(jìn)行投資，回收現(xiàn)金后用以回購基金持有的股權(quán)和債權(quán)，實現(xiàn)基金的退出。ABS同樣需要現(xiàn)金流充足的項目，至少現(xiàn)金流可以覆蓋證券化融資利息，且ABS一般在運營期中期或以后啟動，因此能否滿足產(chǎn)業(yè)基金的退出要求，還有一定不確定性；也正是因為如此，產(chǎn)業(yè)基金通常會要求政府或社會資本方提供證券化前的階段性擔(dān)保，或回購承諾，以確保證券化失敗后可以順利退出。

4、長期資本回購。主要是指具有公益性質(zhì)或戰(zhàn)略投資性質(zhì)的長期投資人，回購產(chǎn)業(yè)基金持有的股權(quán)。這種回購也屬于上述第三方回購，但通常是在基金退出后期才進(jìn)行商定，在基金投資前一般并無長期資本提前介入。

筆者認(rèn)為，上述的債務(wù)置換型基金，未來可能會成為PPP產(chǎn)業(yè)基金的退出途徑之一，即PPP產(chǎn)業(yè)基金到期前，如其他退出方式均不可行，地方政府可以與其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)起債務(wù)置換基金，回購到期產(chǎn)業(yè)基金，實質(zhì)是延長產(chǎn)業(yè)基金的存續(xù)期限，使其期限與項目運營期限匹配。

PPP產(chǎn)業(yè)基金的退出雖然名義有多種途徑，但是實踐中絕大多數(shù)基金都會要求將回購作為主要的退出手段，基金優(yōu)先級金融機(jī)構(gòu)甚至更關(guān)注回購方的能力而非項目的盈利能力。

2016年10月浙江省專門出臺了關(guān)于產(chǎn)業(yè)基金退出的相關(guān)政策《浙江省政府產(chǎn)業(yè)基金投資退出管理暫行辦法》，主要包含以下內(nèi)容：

明確了政府產(chǎn)業(yè)基金退出行為、退出原則、退出方式、退出程序、讓利處理、監(jiān)督管理等內(nèi)容。

一、退出行為。退出行為是指各級政府出資和歸屬政府的投資收益在達(dá)到特定目標(biāo)或符合規(guī)定情形時，按照規(guī)定或章程協(xié)議約定從參股投資子基金或直投項目中退出的行為。

二、退出原則。政府產(chǎn)業(yè)基金退出，原則上按照“事先約定、市場運作、程序規(guī)范、有效監(jiān)管”的要求進(jìn)行操作。

三、退出方式。政府產(chǎn)業(yè)基金退出主要采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓、份額轉(zhuǎn)讓、股票減持、減少資本、清算等方式。

1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式，是指將公司制子基金（直投項目）中的政府出資按照法定程序全部或部分轉(zhuǎn)讓給其他股東或以外的法人及自然人。

2.份額轉(zhuǎn)讓方式，是指將合伙制子基金（直投項目）中的政府出資按照法定程序全部或部分轉(zhuǎn)讓給其他合伙人或以外的法人及自然人。

3.股票減持方式，是指政府產(chǎn)業(yè)基金參股投資企業(yè)公開上市后，政府出資所持有股票按照法定程序在二級市場公開轉(zhuǎn)讓減持。

4.減少資本方式，是指政府產(chǎn)業(yè)基金的政府出資部分無法實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓或回購時，與其他股東協(xié)商，通過減資程序?qū)崿F(xiàn)退出。

5.清算方式，包括破產(chǎn)清算和解散清算。破產(chǎn)清算是參股投資子基金（直投項目）因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，政府出資依照破產(chǎn)法相關(guān)程序進(jìn)行清算后退出；解散清算是指參股投資子基金（直投項目）按照章程協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)或被責(zé)令終止，政府出資按法定程序清產(chǎn)核資后退出。

6.其他方式，是指政府產(chǎn)業(yè)基金采取信托、資產(chǎn)管理計劃等契約制模式，政府出資按契約約定條件進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或贖回的方式實現(xiàn)退出。

政府產(chǎn)業(yè)基金與各合作出資方應(yīng)按照“利益共享、風(fēng)險共擔(dān)”的原則，明確約定收益處理和虧損負(fù)擔(dān)方式。退出時產(chǎn)生的歸屬于政府的本金和投資收益，除明確規(guī)定繼續(xù)用于政府產(chǎn)業(yè)基金滾動使用外，應(yīng)按照規(guī)定及時上繳財政部門。

四、退出程序。政府產(chǎn)業(yè)基金運營機(jī)構(gòu)根據(jù)委托管理協(xié)議負(fù)責(zé)政府產(chǎn)業(yè)基金退出的籌劃工作，并將退出方案提交基金法人機(jī)構(gòu)審核后報基金管理機(jī)構(gòu)審定，審定后的退出方案，由基金運營機(jī)構(gòu)具體組織實施。

五、讓利處理。為更好地發(fā)揮政府產(chǎn)業(yè)基金的政策引導(dǎo)作用，政府產(chǎn)業(yè)基金退出時可適當(dāng)讓利，但不得向其他出資人承諾投資本金不受損失，不得承諾最低收益。同時，針對不同的讓利對象，規(guī)定不同的讓利原則和讓利形式，并將制訂具體的考核評價辦法。

六、監(jiān)督管理。財政部門或人民政府授權(quán)的國資監(jiān)管部門是政府產(chǎn)業(yè)基金投資退出的監(jiān)督管理部門。基金監(jiān)管部門要依法依規(guī)并根據(jù)有關(guān)章程協(xié)議開展政府產(chǎn)業(yè)基金的退出管理，督促政府產(chǎn)業(yè)基金法人機(jī)構(gòu)及運營機(jī)構(gòu)健全信息披露制度，避免發(fā)生權(quán)力尋租、利益輸送、貪污腐敗行為。

來源：天達(dá)共和法律觀察 & 市值幫