2018年11月1日，習近平總書記在民營企業(yè)座談會上做了《在民營企業(yè)座談會上的講話》。習近平總書記表示，要對地方政府加以引導，對符合經(jīng)濟結構優(yōu)化升級方向、有前景的民營企業(yè)進行必要財務救助。省級政府和計劃單列市可以自籌資金組建政策性救助基金，綜合運用多種手段，在嚴格防止違規(guī)舉債、嚴格防范國有資產(chǎn)流失前提下，幫助區(qū)域內產(chǎn)業(yè)龍頭、就業(yè)大戶、戰(zhàn)略新興行業(yè)等關鍵重點民營企業(yè)紓困。根據(jù)習總書記的講話，省級政府和計劃單列市的自籌政策性救助基金將在本次上市公司的融資過程當中起到重要的作用。

本文將圍繞具有政府出資背景“國有”私募基金如何參與上市公司并購重組這一問題，對私募股權投資基金備案、國有屬性認定、受讓上市公司股份特殊審核程序等方面進行探討。

一、私募股權基金是否可以參與上市公司并購重組？

根據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（實行）》的規(guī)定，私募基金產(chǎn)品應當按照該辦法的規(guī)定在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“基金業(yè)協(xié)會”）辦理私募基金管理人登記及私募基金備案，其中私募基金可以分為“私募證券基金”“私募股權基金” “創(chuàng)業(yè)投資基金”“其他私募基金”，管理人分為“私募證券投資基金管理人”“私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人”以及“其他私募基金管理人”，管理人實行專業(yè)化管理原則，不得跨類管理基金。在登記成功的基金管理人中，私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人占了大多數(shù)，也是目前實踐中登記辦理難度相對最低的一類管理人，相應地備案私募股權基金相對于其他基金類型也更為容易。

10月22日，證券投資基金業(yè)協(xié)會在答記者問中，將私募股權投資基金的定義明確為，投資未上市企業(yè)和已上市企業(yè)非公開發(fā)行和交易的普通股（含上市公司定向增發(fā)、大宗交易、協(xié)議轉讓等）、可轉換為普通股的優(yōu)先股和可轉換債等的私募基金，并明確重申，私募股權投資基金可以通過開立證券賬戶參與非公開發(fā)行、協(xié)議轉讓、大宗交易等方式，購買已上市公司股票，參與上市公司并購重組。

由于目前上市公司面臨著嚴重的資金問題，為紓解上市公司股權質押的風險，基金業(yè)協(xié)會為私募股權投資基金參與上市公司并購重組開啟了綠色通道，即《關于對參與上市公司并購重組紓解股權質押問題的私募基金提供備案“綠色通道”相關安排》，基金業(yè)協(xié)會針對參與上市公司并購重組交易的私募基金和資產(chǎn)管理計劃的新增產(chǎn)品備案申請，將在材料齊備后2個工作日內完成備案并對外公示。

根據(jù)綠色通道的相關安排，私募基金在參與上市公司并購重組中發(fā)行的基金產(chǎn)品，其備案申請及產(chǎn)品重大事項變更應依照如下要求填報系統(tǒng)信息材料：

（1）基金類型選擇“私募股權投資基金”；

（2）基本信息頁面中，產(chǎn)品類型選擇“并購基金”，是否涉及上市公司并購重組字段選擇“是”；

（3）相關附件上傳頁面中，在“管理人（投顧）需要說明問題的文件”中上傳有關業(yè)務支持文件。業(yè)務支持文件可以是《立項報告》、《投資框架協(xié)議》、《投資意向書》、《盡調報告》等。 

二、私募股權基金國有屬性認定

涉及企業(yè)國有屬性認定，最主要的依據(jù)為《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱“32號文”）。根據(jù)32號文，企業(yè)國有資產(chǎn)交易應接受國資監(jiān)管機構的審核審核批準。國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)包括：

（一）政府部門、機構、事業(yè)單位出資設立的國有獨資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)；

（二）第（一）款所列單位、企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有產(chǎn)（股）權比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；

（三）第（一）、（二）款所列企業(yè)對外出資，擁有股權比例超過50%的各級子企業(yè)；

（四）政府部門、機構、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠對其實際支配的企業(yè)。

需要特別注意的是，32號文中用“企業(yè)”代替了80號文中“公司制企業(yè)”的表述，擴大了適用范圍，使得通常采用合伙制的私募基金國有屬性的認定有了參照標準。但在實踐中，對于私募基金的國有屬性的認定，向來存在一定爭議，若嚴格依據(jù)32號文，同時考慮到《合伙企業(yè)法》對于普通合伙人的限制，以下類型的私募基金可能會被認定為具有“國有屬性”，落入國有資產(chǎn)監(jiān)管的范圍：

（一）政府部門、機構、事業(yè)單位和國有獨資企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有股權比例超過50%，且其中之一為最大股東的私募基金；

（二）國有獨資企業(yè)或者國有控股企業(yè)對外出資，擁有出資比例超過50%的私募基金；

（三）政府部門、機構、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠對其實際支配的私募基金。

32號文可作為認定企業(yè)是否具有“國有”屬性的重要依據(jù)，但其立法目的及內容為規(guī)范企業(yè)國有資產(chǎn)交易，對于落入 “國有企業(yè)”范圍的私募基金（以下統(tǒng)稱為“國有私募基金”），其通過受讓上市公司股份參與上市公司的并購重組，需要適用《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定》的規(guī)定。

三、“國有私募股權基金”受讓上市公司股份之審核程序

根據(jù)《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定》第十四條的規(guī)定：“國有單位通過協(xié)議方式受讓上市公司股份后不具有上市公司控股權或上市公司國有控股股東通過協(xié)議方式增持上市公司股份的，由國有單位按內部管理程序決策；國有單位通過協(xié)議方式受讓上市公司股份后具有上市公司控股權的，應在與轉讓方簽訂股份轉讓協(xié)議后逐級報省級或省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審核批準。”

因此，當“國有私募基金”通過協(xié)議的方式受讓上市公司的股份且不會獲得對上市公司的實際控制權時，該基金僅需要按照其內部決策程序進行審批；但是當該私募基金通過協(xié)議的方式受讓上市公司的股權且獲得對上市公司的實際控制權時，該私募基金需要獲得省級或省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審核批準。

根據(jù)《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定》第十五條的規(guī)定：“國有單位協(xié)議受讓上市公司股份需要報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審核批準的，其報送的材料主要包括：

（一）國有單位受讓上市公司股份的請示及內部決議文件；

（二）關于受讓上市公司股份的可行性研究報告及受讓股份價格的專項說明；

（三）上市公司股份轉讓協(xié)議；

（四）國有單位基本情況、上一年經(jīng)審計的財務審計報告；

（五）上市公司基本情況、最近一期的年度報告及中期報告；

（六）財務顧問出具的財務顧問報告；

（七）律師事務所出具的法律意見書。

協(xié)議受讓上市公司股份的可行性研究報告內容參照本規(guī)定第十一條的規(guī)定?！彪m然根據(jù)上述規(guī)定，協(xié)議受讓上市公司股份且不會取得上市公司控制權的交易，不需要獲得國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構的審批，但根據(jù)筆者的了解，部分省市地區(qū)對于國有企業(yè)（“基金”）投資上市公司規(guī)定有報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構“審核”“備案”等程序，另對持有上市公司股份也有一些特殊限制。

如前文所述，關于私募基金的“國有屬性”認定、以及“國有私募基金”受讓上市公司股份是否應履行特殊審核程序，向來存在有一定爭議，不同地區(qū)的監(jiān)管尺度也存在由一定差異。而由于上市公司的股價、市值的波動性以及當前上市公司融資紓困的迫切性，能否盡快完成并購交易，極為關鍵。因此，對于具有政府出資背景的“國有”私募基金，如擬參與上市公司并購重組，建議及時與當?shù)貒匈Y產(chǎn)監(jiān)督管理機構做好溝通，以明確監(jiān)管尺度。同時，應特別關注協(xié)會關于私募基金參與上市公司并購重組的規(guī)定及政策，避免突破特定類型基金的投資范圍，盡快完成基金產(chǎn)品備案，使基金具有合法的主體身份。

在國有大行紛紛進軍私募之后，近期私募界又迎來一撥大佬。除了京東掌門人劉強東之外，科大訊飛董事長劉慶峰也進軍私募界。同時，一些央企也紛紛布局私募公司，比如近期登記備案的私募機構中，中國聯(lián)通旗下“聯(lián)通心契約（貴州）創(chuàng)新投資基金管理有限公司”在基金業(yè)協(xié)會登記備案成功。

央企頻頻備案私募機構

從今年8月初開始，國有大行紛紛進軍私募行業(yè)，農(nóng)行、工行、建行等旗下子公司陸續(xù)完成私募基金備案。最近，資本市場上的一些名人大佬也沒有閑下來。當然名人進軍私募圈有其優(yōu)勢，考慮資本市場操作的便捷性和方式多樣性，名人攜自身資源出資入股、技術入股，或使用其他資源入股等方式進軍私募，成為了業(yè)內的一種潮流。

據(jù)基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站顯示，在10月18日登記備案的私募機構中，對京合都（東莞）股權投資管理有限公司的股東結構穿透后發(fā)現(xiàn)，背后出現(xiàn)了劉強東的身影，而這家私募機構應該是劉強東眾多持股公司中，少有的涉足私募領域的公司。

值得注意的是，近期私募機構備案的數(shù)量又多起來了。10月18日新增登記37家私募管理人，10月22日又新增25家私募管理人，在這些新增的私募股權管理人當中，不乏來自國資背景的股東。其中中國聯(lián)通控股的創(chuàng)投公司與心契約（北京）基金管理有限公司合資設立的聯(lián)通心契約（貴州）創(chuàng)新投資基金管理有限公司，于2018年10月18日完成了登記備案。

另外，央企中車集團旗下的中車金證（北京）基金管理有限公司也在10月18日備案成功。天眼查數(shù)據(jù)顯示，經(jīng)過穿透后的股權結構表明，中國中車集團持有中車資本控股有限公司100%的股權，而中車資本控股持有中車金證投資100%的股權，中車金證投資持有中車金證（北京）基金34%的股權。

此外，重慶、湖北、山東等地方國資委、國企參股的私募基金管理人也于近日在中基協(xié)登記備案。

上市公司紛紛布局私募

近期，私募基金行業(yè)迎來諸多政策利好，尤其是證監(jiān)會主席劉士余10月19日公開表態(tài)，鼓勵私募股權基金通過參與非公開發(fā)行、協(xié)議轉讓、大宗交易等方式，購買已上市公司股票，參與上市公司并購重組。

此后，基金業(yè)協(xié)會于10月22日下發(fā)通知稱，為支持私募基金管理人和證券期貨經(jīng)營機構（含證券公司私募基金子公司）募集設立的私募基金和資產(chǎn)管理計劃參與市場化、法治化并購重組，紓解當前上市公司股權質押問題，自本通知發(fā)布之日起，基金業(yè)協(xié)會將對符合條件的私募基金和資產(chǎn)管理計劃特別提供產(chǎn)品備案及重大事項變更的“綠色通道”服務。

私募行業(yè)的快速發(fā)展也吸引了A股上市公司的廣泛關注，上市公司在近期也頻頻布局私募行業(yè)。在10月22日備案的私募機構中就出現(xiàn)了科大訊飛的董事或前董事等人出資設立的私募基金。企查查信息顯示，合肥科訊創(chuàng)業(yè)投資管理合伙企業(yè)（有限合伙）是由合肥訊飛產(chǎn)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）持股90%，合肥科訊頂立企業(yè)管理有限公司持股10%。而合肥訊飛產(chǎn)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）的股東包括劉慶峰、徐景明、陳濤、吳曉如、胡郁等科大訊飛的董事或前董事等人。

廈門壹舟星辰投資管理有限公司10月18日在基金業(yè)協(xié)會備案成功。企查查信息顯示，北京創(chuàng)新壹舟投資管理有限公司持有90%的股份，而上市公司中文傳媒持有10%的股份。

今年以來，已有不下50家A股上市公司宣布通過子公司或是參與發(fā)起的方式完成私募投資基金備案，而去年全年則有58家A股上市公司宣布通過子公司或是參與發(fā)起的方式完成私募投資基金備案。

來源 |私募風云基金

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