一、我國離婚損害賠償制度的現(xiàn)狀

我國的離婚損害賠償制度首次確立于2001年4月28日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議修改的《婚姻法》，該法第四十六條規(guī)定：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。建立離婚損害賠償制度是我國婚姻立法的一大進(jìn)步，使法律從過去的維護(hù)形式正義轉(zhuǎn)向維護(hù)實(shí)質(zhì)正義，有利于在新形式下保護(hù)當(dāng)事人，特別是婦女的合法權(quán)益。建立離婚損害賠償制度，有利于矯正人們的過錯(cuò)行為，減少輕率離婚，從而更好地維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，促進(jìn)社會(huì)和諧。。

為了正確審理婚姻家庭糾紛案件，指導(dǎo)司法實(shí)踐，最高人民法院分別于2001年12月24日、2003年12月25日、2011年7月4日公布了三個(gè)司法解釋?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》的第二十八條、第二十九條、第三十條對(duì)離婚損害賠償?shù)馁r償范圍、離婚損害賠償?shù)闹黧w、行使離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的時(shí)間等方面進(jìn)行了具體規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》第二十七條對(duì)在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，當(dāng)事人如何行使離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)進(jìn)行了規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》第十七條對(duì)雙方均有過錯(cuò)情形的處理進(jìn)行了規(guī)定。最高院的三個(gè)司法解釋解決了離婚損害賠償制度在司法實(shí)踐操作層面的諸多難題，有利于發(fā)揮離婚損害賠償制度的功能與作用。 

二、離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾?/p>

（一）、重婚

重婚行為，是指有配偶者而與他人結(jié)婚或明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為，是嚴(yán)重侵害配偶權(quán)的行為。這種行為在刑法上構(gòu)成刑事犯罪，在民法上構(gòu)成侵害配偶權(quán)的行為，它是對(duì)婚姻契約最嚴(yán)重的違反，使無過錯(cuò)方陷入精神痛苦，致使其精神利益受到損失。因此，因一方重婚而導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方可請(qǐng)求離婚過錯(cuò)損害賠償。

（二）、有配偶者與他人同居

有配偶者與他人同居行為，是指有配偶者與他人在一起生活，在一起起居、餐飲、進(jìn)行性行為等，并且持續(xù)一定的時(shí)間，它是雙方持續(xù)、穩(wěn)定的共同生活。針對(duì)目前存在的“包二奶”的情況，為維護(hù)一夫一妻的婚姻制度，《婚姻法》規(guī)定因此種行為導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方可請(qǐng)求損害賠償。

（三）、實(shí)施家庭暴力

實(shí)施家庭暴力，侵害的對(duì)象不僅僅是配偶的權(quán)利，還包括侵害其他家庭成員的合法權(quán)利，不僅使受害人受到身體上的損害，還可能在長(zhǎng)期的暴力下造成精神的損害。對(duì)于因家庭暴力而離婚的，應(yīng)分別予以人身損害賠償和精神損害賠償。

（四）、虐待、遺棄家庭成員

虐待，是指以作為或不作為的形式，對(duì)家庭成員歧視、折磨、摧殘，使其在精神上、肉體上遭受損害的違法行為。虐待是對(duì)受害人人身權(quán)益的嚴(yán)重侵犯。夫妻一方有虐待家庭成員的行為，導(dǎo)致夫妻感情破裂的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求虐待行為人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

遺棄，是指家庭成員負(fù)有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務(wù)的一方，對(duì)需要贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)的另一方不履行義務(wù)的違法行為。夫妻一方有遺棄家庭成員的行為，足以滿足損害賠償事由的法定要求，不必構(gòu)成遺棄犯罪者才準(zhǔn)許請(qǐng)求損害賠償。

三、離婚損害賠償?shù)闹黧w及賠償時(shí)限

（一）、賠償主體

（1）無過錯(cuò)配偶是離婚損害賠償關(guān)系的求權(quán)主體。從《婚姻法》第四十六條規(guī)定來看，離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的主體只能是婚姻關(guān)系中的一方當(dāng)事人，即無法定過錯(cuò)一方當(dāng)事人。

（2）義務(wù)主體?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄒ唬芬?guī)定，承擔(dān)離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體僅限于離婚訴訟當(dāng)事人的過錯(cuò)方。

（二）、請(qǐng)求離婚損害賠償?shù)臅r(shí)限

根據(jù)《婚姻法司法解釋（一）》第二十九條和第三十條作出的規(guī)定：（1）人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，當(dāng)事人提出離婚損害賠償?shù)?，不予支持；?）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)請(qǐng)求離婚損害賠償?shù)?，不予支持；?）無過錯(cuò)方作為離婚案件的原告提出離婚損害賠償?shù)?，必須在離婚訴訟的同時(shí)提出，否則視為放棄；（4）無過錯(cuò)方作為離婚訴訟的被告，如果不同意離婚，也沒有提出離婚損害賠償?shù)?，可以在離婚后一年內(nèi)單獨(dú)就此起訴；（5）無過錯(cuò)方作為離婚訴訟的被告，在一審期間未提出離婚損害請(qǐng)求的，在二審期間提出的，人民法院經(jīng)過調(diào)解不成時(shí)，無過錯(cuò)方可以在離婚后一年內(nèi)另行起訴。

另外，《婚姻法司法解釋（二）》第二十七條的規(guī)定：當(dāng)時(shí)人在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以婚姻法四十六條的規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時(shí)已經(jīng)明確表示放棄該請(qǐng)求，或在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。

四、我國離婚損害賠償制度的缺陷及完善建議

（一）關(guān)于請(qǐng)求權(quán)權(quán)利主體僅賦予無過錯(cuò)方的問題

根據(jù)《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，只有無過錯(cuò)方才有權(quán)請(qǐng)求損害賠償，有重大過失的一方無權(quán)提起損害賠償。這一規(guī)定有以下缺陷：第一，這一規(guī)定沒有完全考慮到家庭關(guān)系的特點(diǎn)。因?yàn)閺膶?shí)踐來看，家庭糾紛、婚姻關(guān)系的破裂往往不是一方的原因所致，而是多方原因或互為因果。而且過錯(cuò)的概念在民法上有多種判斷標(biāo)準(zhǔn)，男方提出其妻子對(duì)其不關(guān)心，這在民法上也可以認(rèn)為是過錯(cuò)。如果受害人因其也具有此種輕微的過錯(cuò)而不能提出賠償請(qǐng)求，因而便不能通過離婚過錯(cuò)賠償制度得到賠償。第二，離婚損害賠償制度設(shè)定的目的是對(duì)受害人提供經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)救，對(duì)于“包二奶”、家庭暴力等的行為人加大經(jīng)濟(jì)成本。如果對(duì)受害人提出賠償請(qǐng)求的條件過于苛刻，則受害人很難提出請(qǐng)求，也就達(dá)不到該條款設(shè)計(jì)的目的。第三，“過錯(cuò)”在民法上很難界定，目前學(xué)術(shù)界對(duì)婚姻法中所指的過錯(cuò)存在三種觀點(diǎn)，即①無過錯(cuò)是相對(duì)的，即只要沒有第四十六條規(guī)定的四種情形，就屬于無過錯(cuò)；②只要一方的其它過錯(cuò)行為對(duì)另一方構(gòu)成第四十六條規(guī)定的情形沒有直接的因果關(guān)系，那就是無過錯(cuò)方；③無過錯(cuò)應(yīng)當(dāng)是絕對(duì)的無過錯(cuò)，即無過錯(cuò)方的行為在客觀上不是違背法律和道德的要求。而第四十六條未將過錯(cuò)進(jìn)行明確規(guī)定，這就造成了司法實(shí)踐的困難，不利于保護(hù)受害人的合法權(quán)益。因此，建議將“無過錯(cuò)方”改為“受害人”，受害人在提請(qǐng)離婚損害賠償時(shí)，不必考慮其是否存在過錯(cuò)，可以賦予法官一定的自由裁量權(quán)，使其綜合考慮實(shí)際情況和客觀因素，確定損害賠償?shù)臄?shù)額。如果能認(rèn)定雙方的過錯(cuò)不互為因果，則由過錯(cuò)方承擔(dān)完全賠償責(zé)任；如果能認(rèn)定雙方的過錯(cuò)相抵，則不必判令由何方承擔(dān)賠償責(zé)任，這樣比較合理。

（二）關(guān)于請(qǐng)求權(quán)權(quán)利主體僅適用于離婚的雙方當(dāng)事人

根據(jù)《婚姻法》第四十六條的規(guī)定和相關(guān)的司法解釋，離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)只限于離婚的雙方當(dāng)事人，而其他人即使權(quán)利受到侵害也不能提出此項(xiàng)請(qǐng)求，但該條（三）（四）兩項(xiàng)，即家庭暴力和虐待遺棄行為的對(duì)象是家庭成員。如果夫妻一方對(duì)其他家庭成員實(shí)施虐待遺棄，另一方因此要求離婚的，無過錯(cuò)方不是直接的受害人，就不能以請(qǐng)求權(quán)人的身份提起損害賠償請(qǐng)求，這樣必然會(huì)使直接受害人即受家庭暴力和遭虐待、遺棄的其他家庭成員的權(quán)利受到侵害，也意味著法律將承認(rèn)一人可以對(duì)他人的人身權(quán)享有權(quán)利，當(dāng)他人的人身權(quán)利受到侵害時(shí)，此人的權(quán)利也受到直接侵害，這種結(jié)果與傳統(tǒng)的侵權(quán)行為法是相悖的，也有悖于《民事訴訟法》的訴訟主體規(guī)則以及立法意圖。因此，要真正發(fā)揮離婚損害賠償制度的功效，就應(yīng)擴(kuò)大損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)主體，不僅限于婚姻當(dāng)事人，還應(yīng)包括與婚姻當(dāng)事人雙方共同生活的、受婚姻過錯(cuò)暴力侵害或虐待遺棄的其他家庭成員。

（三）關(guān)于重大過錯(cuò)行為的范圍問題

我國《婚姻法》第四十六條以例示方式提出了四種法定過錯(cuò)可以請(qǐng)求損害賠償，雖然使法律適用比較明確，但在現(xiàn)實(shí)生活中，情況是復(fù)雜的，僅限于四種法定情形是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，范圍比較窄，且沒有兜底條款。如在實(shí)踐中，婚外性行為往往是導(dǎo)致夫妻感情破裂的重要因素，而通奸、嫖娼等行為并不屬于提出損害賠償?shù)姆秶沟霉竦暮戏?quán)益得不到有效的保護(hù)。因此，本文認(rèn)為，應(yīng)在《婚姻法》中對(duì)離婚損害賠償作出原則性規(guī)定，擴(kuò)大過錯(cuò)范圍，并且規(guī)定兜底條款，增加“其他重大過錯(cuò)行為”的概括性規(guī)定。同時(shí)，因下列行為而導(dǎo)致離婚的，也應(yīng)包括在離婚損害賠償?shù)倪m用情形之中：長(zhǎng)期通奸的；一方嫖娼、賣淫的；通奸生子的；婚前一方有病、婚后傳染給對(duì)方的，或者由于配偶一方婚外性行為導(dǎo)致性病傳播并嚴(yán)重?fù)p害配偶身體健康的；因一方故意犯罪被判處長(zhǎng)期徒刑導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的。

（四）關(guān)于離婚損害賠償?shù)倪m用范圍問題

離婚損害賠償是適用于訴訟離婚，還是適用于登記離婚，或者兩種形式都適用呢？法律沒有明確規(guī)定。本文認(rèn)為，兩種形式都可適用，因?yàn)樵V訟離婚和協(xié)議離婚是我國法律所確立的兩種解除婚姻關(guān)系的方式，無論夫妻選擇哪一種方式離婚都會(huì)產(chǎn)生同等的法律效力，離婚損害賠償責(zé)任的承擔(dān)也不應(yīng)受到婚姻關(guān)系解除方式的影響。另外，《婚姻法司法解釋（二）》也規(guī)定了這一點(diǎn)，但同時(shí)將無過錯(cuò)方的訴訟時(shí)效規(guī)定為協(xié)議離婚后一年。

（五）關(guān)于離婚損害賠償制度實(shí)踐中的舉證問題

在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人提出的離婚損害賠償請(qǐng)求，最終得到法院支持的比例很低，其中最重要的原因就是舉證難的問題。我國的離婚損害賠償制度要求進(jìn)入司法程序后，依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定“誰主張，誰舉證”的原則，無過錯(cuò)方負(fù)有證明對(duì)方有過錯(cuò)行為的舉證責(zé)任。對(duì)此，可以考慮從法律上對(duì)無過錯(cuò)方的舉證責(zé)任適當(dāng)放寬條件，或者在特定的情況下采用過錯(cuò)推定原則，適用舉證責(zé)任倒置，如規(guī)定無正當(dāng)理由夜不歸宿的過錯(cuò)方應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任等。此外，證據(jù)中的書證、物證、加害人的自認(rèn)、知情人的證言、居委會(huì)或村委會(huì)的證言、派出所的出警記錄等，均可作為無過錯(cuò)方用來舉證的手段，這樣不僅可以避免因舉證難而阻礙受害人個(gè)人主張權(quán)利或?qū)崿F(xiàn)權(quán)利的情形，而且對(duì)于那些意欲實(shí)施過錯(cuò)行為的婚姻當(dāng)事人也可以起到威懾的作用，進(jìn)而達(dá)到預(yù)防違法，真正實(shí)現(xiàn)設(shè)立離婚損害賠償救濟(jì)制度的立法目的。

(六)關(guān)于離婚損害賠償中第三者的責(zé)任承擔(dān)問題

《婚姻法》及其相關(guān)的司法解釋規(guī)定過錯(cuò)方是承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任的義務(wù)主體，而不包括第三者，那么第三者究竟應(yīng)否作為賠償義務(wù)主體呢？我認(rèn)為第三者應(yīng)當(dāng)和過錯(cuò)人承擔(dān)連帶責(zé)任，在理論上，配偶權(quán)的絕對(duì)性質(zhì)決定可配偶以外的任何人都是配偶權(quán)的義務(wù)主體，若第三者侵害了合法婚姻關(guān)系中無過錯(cuò)方的配偶權(quán)，受害人有權(quán)向其主張損害賠償。楊立新教授認(rèn)為“在重婚和與他人同居的侵害配偶權(quán)的損害賠償關(guān)系中，是完全可以向重婚和同居的對(duì)方請(qǐng)求損害賠償?shù)模驗(yàn)樗麄兪沁@一侵權(quán)行為的共同加害人，構(gòu)成共同侵權(quán)行為，有責(zé)任賠償受害人的損失。從婚姻法和刑法的關(guān)系看，犯罪行為一定是違法行為。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，重婚是一種犯罪行為，犯罪主體包括有配偶者和第三人，既然第三人的行為都要承擔(dān)刑事責(zé)任了，為什么只要求有配偶者承擔(dān)民事責(zé)任而不追究第三者的民事責(zé)任呢？這顯然是不合法理的。要求第三者承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任符合民意，是形勢(shì)的需要。在現(xiàn)實(shí)生活中，許多婚姻關(guān)系的破裂都是由于第三者的插足造成的，如果不追究第三者的賠償責(zé)任，一方面不符合民意，另一方面是對(duì)第三者此種行為的縱容，不利于社會(huì)風(fēng)氣。需要指出的是，婚外第三人對(duì)受害人承擔(dān)損害賠償責(zé)任以其行為有過錯(cuò)為前提，即必須是第三人明知對(duì)方有配偶還與之重婚或同居，若第三人主觀上無過錯(cuò)，則不應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)“誰主張誰舉證”的舉證原則，無過錯(cuò)方配偶應(yīng)就第三人的侵權(quán)行為承擔(dān)舉證責(zé)任，而第三人如要證明自己主觀上無過錯(cuò)則要提出相應(yīng)的證據(jù)，否則要承擔(dān)不利于自己的法律后果。另外，受害方既可以在離婚案件中對(duì)過錯(cuò)方配偶和第三者提出共同損害賠償請(qǐng)求，在原諒過錯(cuò)方配偶并愿意保持婚姻關(guān)系的前提下，也可單獨(dú)對(duì)第三者提出侵害配偶權(quán)的精神損害賠償。

作者：盧小偉