在國(guó)家多個(gè)行業(yè)的產(chǎn)業(yè)規(guī)劃中，都提到了對(duì)股權(quán)投資基金的鼓勵(lì)和認(rèn)可，作為直接融資的重要手段，未來幾年，股權(quán)投資無疑面臨著巨大成長(zhǎng)空間。

一、私募股權(quán)基金的組織形式

私募股權(quán)基金有三種常見的組織形式，依次為公司型、合伙型以及契約型。

1、公司型

公司制包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式，對(duì)于股權(quán)投資基金組織而言主要是有限責(zé)任制。投資人作為股東直接參與投資，以其出資額為限，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

基金管理人可以是股東，也可以是外部人，實(shí)踐中通常是股東大會(huì)選出董事、監(jiān)事，再由董事、監(jiān)事投票委托專門的投資管理公司作為基金管理人。管理人收取資金管理費(fèi)與效益激勵(lì)費(fèi)。這種基金股份的出售一般都委托專門的銷售公司來進(jìn)行。

2、有限合伙型

基金的投資人作為有限合伙人參與投資，以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)PE組織的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。普通合伙人通常是基金管理者，有時(shí)也雇傭外部人管理基金。在實(shí)務(wù)中，通常管理人與普通合伙人兩者合一。

有限合伙通常有固定的存續(xù)期間（一般為10年），到期后，除全體投資人一致同意延長(zhǎng)期限外，合伙企業(yè)必須清算，并將獲利分配給投資人。有限合伙人在將資金交給普通合伙人后，除了在合同上所訂立的條件外，完全無法干涉普通合伙人的行為，普通合伙人享有充分的管理權(quán)。

目前，國(guó)內(nèi)實(shí)行有限合伙制的比較多。有限合伙制比較適合“以人為本”的企業(yè)，它們做事比較低調(diào)，管理人對(duì)企業(yè)的負(fù)債要承擔(dān)無限連帶責(zé)任，因而會(huì)注重防范風(fēng)險(xiǎn)，不愿意激進(jìn)。

3、契約型

契約型基金目前在國(guó)內(nèi)并無官方定義，有一種說法認(rèn)為，契約型基金又稱為單位信托基金，指專門的基金管理公司作為委托人通過與受托人（投資人）簽訂“信托契約”的形式發(fā)行受益憑證—— “ 基金單位持有證”來募集社會(huì)上的閑散資金，用以從事投資活動(dòng)的金融產(chǎn)品。

通常認(rèn)為， 契約型基金的主要法律關(guān)系是信托關(guān)系，即指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為（ 《信托法》第二條） 。

我國(guó)《證券投資基金法》（ 以下簡(jiǎn)稱《基金法》）所稱的“證券投資基金”即全部為契約型基金，受《基金法》的約束和監(jiān)管，同時(shí)受《證券法》和《信托法》的約束。

新修訂的《基金法》將非公開募集證券投資基金正式納入監(jiān)管范圍，為私募管理人募集契約型基金提供了明確的法律依據(jù)。

《私募監(jiān)管辦法》明確規(guī)定私募投資基金可以以契約型設(shè)立，為未來設(shè)立契約型的私募股權(quán)投資基金提供了法律基礎(chǔ)，但契約型的私募股權(quán)投資基金目前仍存在工商登記困難和稅收政策不明確的法律風(fēng)險(xiǎn)。

二、不同組織形式對(duì)應(yīng)的管理類型

組織形式

管理類型

備注

契約型基金

受托管理

顧問管理

不適用合同指引。管理人首只備案基金不得以投資顧問的形式。

合伙型基金

受托管理（內(nèi)部管理人）

受托管理（外部管理人）

公司型基金

受托管理

自我管理

管理人本身即為基金產(chǎn)品

（根據(jù)中基協(xié)備案系統(tǒng)基金產(chǎn)品填表說明整理）

三、不同組織形式的比較與選擇

A、公司型

1、主體資格：具備獨(dú)立法律人格的企業(yè)法人。可以向銀行申請(qǐng)貸款或?yàn)楸煌顿Y企業(yè)提供擔(dān)保，股東以其出資額為限承擔(dān)投資損失，具有破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)隔離機(jī)制。

2、優(yōu)勢(shì)：具有資合性，股權(quán)轉(zhuǎn)讓及人員變動(dòng)不會(huì)給基金帶來直接的影響，穩(wěn)定性高；法律制度完善、組織架構(gòu)完備，有效保護(hù)投資者利益。

3、劣勢(shì)：基金管理人可以作為受托投資顧問的方式控制公司的管理權(quán)，但公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，作為基金份額持有人的股東仍能夠左右決策，從而對(duì)管理人的決策造成影響，不利于基金進(jìn)行有效的投資決策。此外，公司型基金的運(yùn)營(yíng)管理應(yīng)遵循《公司法》，而《公司法》對(duì)于公司的約束更為明確、具體，從而減少了公司自行管理的靈活性，《公司法》對(duì)公司對(duì)外投資有一定的約束，會(huì)造成資金的限制，延長(zhǎng)決策時(shí)間，降低基金收益率。

4、稅收：稅收問題可謂是公司型投資基金的一大缺點(diǎn)——雙重納稅。一為公司就其取得的投資收益繳納25%企業(yè)所得稅，二為作為股東的基金份額持有人基于公司的盈利取得的紅利繳納20%的個(gè)人所得稅?；疬\(yùn)營(yíng)成本增加，投資人利潤(rùn)空間縮減。這里需注意的是，創(chuàng)投基金因受到國(guó)家政府的扶持會(huì)有一定的稅收優(yōu)惠。

B、合伙型

1、主體資格：國(guó)際上多采用有限合伙制，其屬于非法人，但仍可以合伙企業(yè)的名義申請(qǐng)貸款或提供擔(dān)保。

2、GP（普通合伙人）與LP（有限合伙人）：有限合伙中的LP為主要的基金份額持有人，其出資額會(huì)占到全部出資的八成以上，LP以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)基金債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。GP由基金管理人擔(dān)任，LP通常希望基金管理人在與他們共享利益的同時(shí)也共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，以防范道德風(fēng)險(xiǎn)，因此GP往往出資不少于1%，并對(duì)外代表基金開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，對(duì)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

3、收益分配模式：基金管理人的收益主要來源于三個(gè)方面：一是直接投資收益；二是管理費(fèi)（一般為1%~2.5%）；三是管理分紅，通?？梢赃_(dá)到利潤(rùn)的20%，也可按照階梯形式計(jì)提分紅。LP的收益完全來源于投資收益。但在收益分配順序上，LP優(yōu)先于GP。

4、優(yōu)勢(shì)：

1）所有權(quán)和管理權(quán)相互分離：LP具有資金優(yōu)勢(shì)但可能缺乏專業(yè)知識(shí)及經(jīng)驗(yàn)等，但能保證基金的規(guī)模，掌握財(cái)產(chǎn)權(quán)；管理人欠缺資金但是具有專業(yè)能力，掌握管理權(quán)。

2）有限合伙型基金具有有效的激勵(lì)機(jī)制和約束機(jī)制，能夠確?；鹩行н\(yùn)作實(shí)現(xiàn)利益最大化。GP作為基金管理人，位于利益分配的最末端，只有利用其專業(yè)知識(shí)賺取超額預(yù)期利潤(rùn)才可以提取管理分紅，但同時(shí)GP也對(duì)基金進(jìn)行了少量的出資，也需要對(duì)投資的失敗承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此，這種安排能夠有效避免管理人為了追求高額利潤(rùn)而做出過于冒險(xiǎn)激進(jìn)的投資決策，防范道德風(fēng)險(xiǎn)。

3）融資結(jié)構(gòu)靈活：通過合伙協(xié)議約定，合伙人在基金選好投資項(xiàng)目需要投資時(shí)才把資金交給基金管理人，可以最大限度發(fā)揮基金的時(shí)間效益；此外，LP能夠較為自由地轉(zhuǎn)讓其持有的基金份額，其他合伙人不享有優(yōu)先受讓權(quán)。

4）分配及組織機(jī)制自由：可以針對(duì)同一基金下不同項(xiàng)目設(shè)置不同的投資人，項(xiàng)目獨(dú)立核算；也可以針對(duì)同一個(gè)項(xiàng)目設(shè)置不同優(yōu)先級(jí)的投資人。合伙基金層面，合伙人可隨時(shí)分配收益，并可對(duì)分配范圍、數(shù)額做約定，若采用公司制，則需在基金整體盈利情況下，方可對(duì)股東分配。

5、劣勢(shì)：所提供的投資者權(quán)利相比于公司型基金弱化，且有限合伙制可對(duì)資金的繳付時(shí)間及比例自由約定，如后續(xù)資金不能及時(shí)繳付，則基金不能正常營(yíng)運(yùn)的風(fēng)險(xiǎn)高于公司制。

6、稅收：避免雙重納稅。合伙企業(yè)不具有法人資格，不屬于納稅主體，對(duì)于基金取得收益僅在合伙人層面納稅。

C、契約型

1、主體資格：契約型基金不具備獨(dú)立的法律資格，無法以基金的名義進(jìn)行借貸或?yàn)樗颂峁?dān)保。

基金管理人作為委托人可以代持其對(duì)于被投資企業(yè)的股權(quán)，可以以自己的名義申請(qǐng)過橋貸款或者為被投資企業(yè)進(jìn)行擔(dān)保，但同時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的債務(wù)。

2、優(yōu)勢(shì)：

1）契約型基金不是法律實(shí)體僅僅是財(cái)產(chǎn)流動(dòng)的通道，可以有效的避免雙重稅負(fù)，其所得課稅由受益人直接承擔(dān)，降低稅收成本。且，從交易成本考慮，契約型基金因無需注冊(cè)專門組織實(shí)體，因而不需要大量獨(dú)占性不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)及人員投入，運(yùn)營(yíng)成本低廉。

2）信托財(cái)產(chǎn)具有相對(duì)獨(dú)立性，基金的投資管理和運(yùn)行不受委托人和受益人的干預(yù)。

3）就集合信托來講，不同委托人之間沒有相互關(guān)系，個(gè)別委托人的變化不會(huì)影響基金的存續(xù)。因此，可以通過信托契約的專門約定實(shí)現(xiàn)投資人的靈活退出和進(jìn)入。

3、劣勢(shì)：

1）IPO退出障礙：證監(jiān)會(huì)要求在IPO過程中須清理擬上市公司的信托股東，因會(huì)導(dǎo)致股權(quán)不明晰。

2）流動(dòng)性差：信托合同不屬于標(biāo)準(zhǔn)化契約，其轉(zhuǎn)讓手續(xù)復(fù)雜，在二級(jí)市場(chǎng)上流通性差。

3）道德風(fēng)險(xiǎn)：信托制投資基金的運(yùn)作實(shí)際上并不由信托公司進(jìn)行，而是由投資人另行委托的基金管理人運(yùn)營(yíng)和管理，但對(duì)于其又沒有有效的約束機(jī)制，會(huì)面臨一定的道德風(fēng)險(xiǎn)。

從中基協(xié)備案的私募類產(chǎn)品組織形式分類來看，證券投資基金多采用契約型，股權(quán)與創(chuàng)投類青睞于合伙型，而公司型選用的較少。

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文章轉(zhuǎn)載自顧紅玲