違約金可分為法定違約金與約定違約金。
法定違約金是指法律法規(guī)中明文規(guī)定的違約金數額或比例；約定違約金是指合同雙方當事人在簽訂合同時約定的違約金數額或比例。
如果當事人在合同中只對違約金做了原則性的規(guī)定，沒有具體約定違約金的比例或數額，則應該按照相關法規(guī)條例的具體規(guī)定處理；如果有關條例也沒有明確規(guī)定違約金比例的，則應該按照《民法通則》及《合同法》中關于承擔違約金責任的一般原則執(zhí)行。

如果合同中沒有規(guī)定違約金的條款，但只要由于違約造成了對方的損失，違約方就應向對方支付賠償金。
該賠償金的數額，可按照簽訂合同時有效的有關條例的規(guī)定執(zhí)行，有關條例對違約金比例未作規(guī)定，而違約又未給對方造成損失的，可以根據實際情況酌情處理。
下面談談法定違約金與約定違約金數額的確定和適用。

一、法定違約金
合同對違約金作了原則性規(guī)定，且有關條例規(guī)定了違約金比例，適用法定違約金。
在此情況下，由于合同的內容、違約的性質、程度的不同，確定違約金的方法與數額也有所不同。
第一，有關條例明確規(guī)定了違約金比例的，即可以按照該比例直接計算出違約金的數額。

例如《工礦產品購銷合同條例》第35條第5項規(guī)定，逾期交貨的，應比照中國人民銀行有關延期付款的規(guī)定，按逾期交貨總值計算，向需方償付逾期交貨的違約金。
這里明確規(guī)定了延期交貨的違約金比例為每日萬分之三。
又如《如工承攬合同條例》第21條第4項規(guī)定，逾期交付定作物，應當按照合同規(guī)定，向定作方償付違約金。
以酬金計算的，每逾期一天，按逾期交付部分的酬金總額的千分之一償付違約金。

由此可見，延期履行合同的法定違約金的計算標準是固定的。
各種滯期費、滯納金等適用如上規(guī)定。
第二，有關法規(guī)只規(guī)定了違約金一定比例范圍。
這需要通過受理案件的人民法院或合同仲裁機關確定一定的比率，才能計算出違約金的數額。
如《工礦產品購銷合同條例》第35條第1項規(guī)定，供方不能交貨的，應向需方償付違約金。
通用產品的違約金為不能交貨部分貨款總值的1%至5%。
一般來講，不履行或不完全履行合同的法定違約金為一定的比例范圍。

二、約定違約金
由于約定違約金的比例法律無明文規(guī)定，因此在實踐處理中也不一致。
有的認為約定違約金的數額不能超過法定違約金，超過的就是無效，但實際中也常常遇到約定違約金過高的問題。
究竟應如何確定約定違約金的比例或數額？下面從幾個方面談談律師看法。
約定違約金的最高限額為違約部分的貨款或酬金的總額，這里既包括不履行或不完全履行合同的違約金，也包括延期履行合同的各種違約金。

從法律上講，《民法通則》第122條第2項規(guī)定，當事人可以在合同中約定，一方違反合同時，向另一方支付一定數額的違約金。
該法條對約定違約金的數額未作限制，允許當事人用約定違約金來彌補某些法定違約金過低的缺陷。
如《工礦產品購銷合同條例》規(guī)定通用產品的法定違約金的比例只是違約部分貨款的百分之一至百分之五。
這就使一些不法商人有可乘之機，如供貨方在因市場行情變化使自己產品變?yōu)榫o俏時，可能徑行違反合同不供貨，即使按最高數額支付違約金，仍大有利可圖。
這顯然不處利于社會主義經濟秩序的穩(wěn)定，不利于保護合同當事人的合法權益。
因此，法律規(guī)定當事人通過協(xié)商，在法定違約金之上議定約定違約金是完全必要的。

通過較高的約定違約金可以起到預防違約的積極作用。
但這樣的約定也不是無限制的，根據《民法通則》的公平原則和誠實信用原則，以及司法實踐中的慣例，將約定違約金的數額限制在違約部分的貨款總額或酬金總額之下較為適宜。
但如果有關條例對違約金數額有特別規(guī)定的，應按特別規(guī)定辦。
如《公路貨物運輸合同實施細則》第19條第1項規(guī)定，違約金數額由雙方商訂，同等對待，一般最高不應超過違約金部分運量應計運費的10%。
對此，約定違約金的最高比例也應為違約部分運量應計運費的10%。

值得注意的是，這里所說的對違約金最高數額的限制，不同于違約方對另一方的實際損失所做的賠償。
《民法通則》第122條第1款規(guī)定，當事人一方違反合同的賠償責任，應相當于另一方因此所受到的損失。
如一份購銷合同的貨款總值為5萬元，違約金為1萬元。
如果由于供方未履行合同，使需方受到了6萬元的經濟損失。
對此，違約的供方除支付1萬元的違約金外，還應賠償5萬元的經濟損失。
在司法實踐中，對具體合同的違約金條款進行認定時，應首先看其是否符合訂立經濟合同的一般原則性規(guī)定。
即要看其是否有顯失公平、是否有脅迫或欺詐等情況的存在。

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