常言道”打官司實(shí)際上就是打管轄、打證據(jù)、打人脈”，“打管轄”指的就是爭議解決的主管和管轄問題，這就關(guān)系到合同文本中爭議解決條款的設(shè)計(jì)。

可以說，合同中的爭議解決條款是合同各方從起草到修改到簽訂全流程中的“兵家必爭之地”，步步為營。究其原因，一方面爭議解決方式的選擇和管轄地的確定體現(xiàn)了合同各方在本合同項(xiàng)下合作中的強(qiáng)弱勢地位，另一方面受制于中國傳統(tǒng)思想和人情社會(huì)的根深蒂固印象，不可逾越的存在或重或輕的地方保護(hù)色彩，且全國各地各區(qū)域司法水平不一，這些都影響著爭議解決結(jié)果的最終確定。

故本文從爭議解決條款的約定進(jìn)行分析，根據(jù)在交易中的不同地位可選擇不同條款。

法律適用問題其實(shí)解決的是一個(gè)適用何種法律的問題，在跨境合同中解決的是法律適用連結(jié)點(diǎn)的問題。在不存在涉外要素的合同中，一般都是約定合同履行過程中產(chǎn)生的糾紛適用中華人民共和國法律，在存在涉外要素的涉外合同中，需要對法律適用問題進(jìn)行明確約定，或者合理設(shè)置連結(jié)點(diǎn)，將法律適用引入到對己方有利的領(lǐng)域。

因此，此部分表述應(yīng)作為爭議解決條款的第一部分，開宗明義，一般常見的表述方式為“本合同在訂立、執(zhí)行和解釋等過程中發(fā)生的任何爭議和糾紛均適用中華人民共和國法律?！?/p>爭議解決條款中的主管與管轄約定

發(fā)生糾紛時(shí)提交爭議解決的主管部門是哪方，確定了主管部門后的具體管轄是哪方，由此才能確定具體明確的爭端解決機(jī)構(gòu)，而這也是爭議解決條款的核心內(nèi)容。這部分是爭議解決條款的第二部分，詳細(xì)來說，這部分往往分為兩個(gè)條款：

（一）出現(xiàn)爭議時(shí)的友好協(xié)商條款

當(dāng)合同履行過程中出現(xiàn)難以解決的爭議，由于各方是基于相互信賴才成立的合同法律關(guān)系，有一定的信任基礎(chǔ)，此時(shí)不宜直接訴諸法律、對簿公堂，退而求其次，各方應(yīng)保持克制，協(xié)商解決，可能這些看似難以解決的爭議只是溝通不暢導(dǎo)致的誤會(huì)或者通過各讓一步都能接受的利益貶損就能實(shí)現(xiàn)的冰釋前嫌，避免訴累。所以這樣的條款雖然看似客套，也實(shí)屬需要。這個(gè)友好協(xié)商條款的表述方式一般為“本合同在履行過程中發(fā)生的任何爭議，由各方當(dāng)事人先行友好協(xié)商解決，協(xié)商不成的......”。友好協(xié)商不成的再轉(zhuǎn)入下一步操作程序。

（二）提交爭議解決的主管管轄約定及法律審查常見誤區(qū)

1、關(guān)于主管部門的約定：仲裁和訴訟只能二選一，不可并列選擇

準(zhǔn)確來說，對于爭議解決方式，選擇了仲裁，就不能出現(xiàn)訴訟管轄條款，相反，出現(xiàn)了訴訟管轄條款，同時(shí)是可以出現(xiàn)仲裁條款的，但此時(shí)的仲裁約定是徒勞之舉，訴訟管轄并包了仲裁，仲裁約定條款是無效的，除非有特殊情況。法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第七條：“當(dāng)事人約定爭議可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，另一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外?！币虼?，如果爭議解決條款中存在仲裁和訴訟管轄進(jìn)行選擇時(shí)，最好選擇其中一種，而不要兩種都約定，以免后期產(chǎn)生爭議。

2、約定仲裁管轄的注意事項(xiàng)

仲裁相較于訴訟而言，特殊之處在于一裁終決，沒有二審的機(jī)會(huì)，除非發(fā)現(xiàn)了有仲裁法規(guī)定的導(dǎo)致仲裁裁決無效的法定情形存在，才能通過提起撤銷仲裁裁決之訴來達(dá)到推翻仲裁裁決的效果。在達(dá)成仲裁協(xié)議時(shí)，所約定的仲裁機(jī)構(gòu)必須明確具體，能夠指向唯一的仲裁機(jī)構(gòu)，否則就有可能因約定不明而導(dǎo)致仲裁協(xié)議無效。首選的仲裁機(jī)構(gòu)是己方所在地城市的仲裁委員會(huì)，如果所在城市有兩個(gè)或兩個(gè)以上的仲裁委員會(huì)，則需要明確指定是哪一個(gè)，不明確而雙方又不能達(dá)成一致意見的情況下，該仲裁協(xié)議會(huì)被認(rèn)定為無效。如果所在城市沒有仲裁委員會(huì)，同樣會(huì)被認(rèn)定為無效。當(dāng)然，仲裁機(jī)構(gòu)的選擇反映的是合同各方的強(qiáng)弱勢地位，如果在雙方對仲裁機(jī)構(gòu)爭執(zhí)不下的情況下，可以選擇折中的約定做法，即將糾紛提交給國內(nèi)比較公認(rèn)的公正仲裁機(jī)構(gòu)如中國貿(mào)仲、北京仲裁委、上海仲裁中心等。法律依據(jù)：《仲裁法》第十八條：“仲裁協(xié)議對仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會(huì)沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效?！?/p>

3、約定訴訟管轄的注意事項(xiàng)

約定訴訟管轄是最為常見的爭議解決方式，可以說也是默認(rèn)的解決方式。但是如何利用好民事訴訟法及其司法解釋對管轄的規(guī)定，很有技巧，也很體現(xiàn)商務(wù)談判中的地位?！睹袷略V訟法》第三十四條：“合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！毙薷暮蟮拿裨V法放開了協(xié)議約定管轄的范圍，在不違反級別管轄和專屬管轄的前提下，合同各方可以在五個(gè)明示列舉的管轄地和與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)有關(guān)的人民法院管轄。

在訴訟管轄中，一般都會(huì)優(yōu)先選擇是由己方所在地人民法院管轄，可以約定為己方所在地法院或者直接寫出管轄法院的名稱；當(dāng)然，對方會(huì)據(jù)理力爭，這就要取決于各方在合同中的地位優(yōu)勢，若雙方對管轄法院爭執(zhí)不下，建議約定“原告所在地法院管轄”或“先起訴方所在地法院管轄”，這應(yīng)是雙方都能接受的管轄方式。

1、本合同在訂立、執(zhí)行和解釋等過程中發(fā)生的任何爭議和糾紛均適用中華人民共和國法律。

2、本協(xié)議在履行過程中發(fā)生的爭議，由各方當(dāng)事人友好協(xié)商解決，也可由有關(guān)部門調(diào)解；協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第___種方式解決：

（1）提交__________仲裁委員會(huì)仲裁；

（2）依法向__________人民法院起訴。

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