2020年11月，A石油公司收到法院傳票，C公司要求支付某加油站新建項目剩余工程款180余萬元。經(jīng)落實，該加油站施工合同是2014年2月A石油公司與B建筑公司所簽訂。

工程竣工驗收合格后進行結(jié)算，因B公司自身原因，目前尚有180余萬元工程款未支付。C公司自述B公司將工程轉(zhuǎn)包給其進行施工，C公司為實際施工人。經(jīng)審理，法院根據(jù)最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，判決A石油公司向原告C公司支付剩余工程款。

法律評析 本案中，A石油公司答辯稱其是與B建筑公司簽訂《加油站建筑工程施工合同》，對B公司獲得承包權(quán)后又將全部工程轉(zhuǎn)包給原告C的行為毫不知情，因此在工程驗收合格的基礎上支付工程款的對象應是B建筑公司。法院經(jīng)審理后認為，A石油公司為案涉工程的發(fā)包人，原告C公司為案涉工程的實際施工人。根據(jù)最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，實際施工人可以越過承包人直接向發(fā)包人主張工程款債權(quán)，據(jù)此法院判決A石油公司向原告支付剩余工程款。

風險提示 1.對于建設工程而言，工程幾經(jīng)轉(zhuǎn)手的同時也伴隨著管理費的層層扣取。實際施工人只能想方設法節(jié)約施工成本甚至在偷工減料上下功夫，質(zhì)量問題、安全事故往往伴隨而來。 2.對于發(fā)包單位而言，首當其沖的當然是工程質(zhì)量無法得到有效保證。其次，轉(zhuǎn)包及違法分包也帶來了施工現(xiàn)場管理難度的增加。 防范措施 原《合同法》、《建筑法》及《民法典》都明令禁止轉(zhuǎn)包行為，即轉(zhuǎn)包行為一概違法，但根據(jù)建設工程施工合同糾紛司法解釋的規(guī)定，轉(zhuǎn)包后工程驗收合格的，實際施工人可直接向發(fā)包人主張工程款債權(quán)，因此實際業(yè)務中需格外警惕。 1.禁止聯(lián)合體投標。在工程進行招標的時候，禁止聯(lián)合體投標。兩家或兩家以上的公司組成聯(lián)合體投標，顯然中標后內(nèi)部是有分工的，本身就可能將一個工程分成幾個工程來做，為了避免這種現(xiàn)象，禁止聯(lián)合體投標。 2.招標時增加信用檔案的要求。招標文件中對投標方提出3年內(nèi)不得有不良行為記錄的條件，要求投標方在投標時應提供3年內(nèi)的有關信用資料、承諾等，同時通過公開渠道如中國裁判文書網(wǎng)查詢投標人是否涉及因轉(zhuǎn)包、違法分包產(chǎn)生的訴訟案件。對于有不良行為的單位，在評標打分時，應扣除一定的榮譽分或者直接限制其參加工程投標的資格。以此降低曾發(fā)生過轉(zhuǎn)包、違法分包行為的施工企業(yè)再次中標的可能性。 3.嚴格查驗投標文件中項目經(jīng)理及核心技術人員的勞動合同與社保繳納證明。此舉是為了防范投標人自身不具備資質(zhì)而借用其他公司人員資質(zhì)進行投標。 4.發(fā)包人應在施工合同中約定施工期間原則上不予更換項目經(jīng)理和核心技術人員。如確需更換的，必須提交擬換人員的勞動合同及繳納社保證明給發(fā)包人查驗，經(jīng)發(fā)包人書面同意后才能予以更換。 5.發(fā)包人做好施工現(xiàn)場管理，對項目經(jīng)理和核心技術人員每周在施工現(xiàn)場的工作時間事先在合同中明確約定并嚴格做好考勤記錄。

法律鏈接 《民法典》第七百八十八條：建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。（原《合同法》第二百六十九條相同規(guī)定） 最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條：實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)力的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。 最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（二）（2019年2月1日起施行） 第二十四條規(guī)定，實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應當追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設工程價款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。 第二十五條 實際施工人根據(jù)合同法第七十三條規(guī)定，以轉(zhuǎn)包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權(quán)，對其造成損害為由，提起代位權(quán)訴訟的，人民法院應予支持。