絕大部分醫(yī)療糾紛案件是在一審了結(jié)的,可以說一審程序是訴訟程序的核心部分,醫(yī)患雙方均應(yīng)當將主要精力集中在一審訴訟的各個環(huán)節(jié)中。不要太指望二審,一般都維持原判的。下文一律師總結(jié)的關(guān)于醫(yī)療糾紛案件訴訟一審流程及注意事項。
1、法院受理醫(yī)療糾紛案件的條件
1)有明確的被告;
2)有明確的訴訟請求;
3)有明確的損害后果;
4)原被告雙方確立了明確的醫(yī)患關(guān)系;
5)受訴法院對案件具有管轄權(quán)。
2、原告起訴時應(yīng)當準備的材料
1)原告的身份證明;
2)被告的主體證明;(如果你告的是個人診所,或非法行醫(yī)的個人,那要提供被告的個人信息,起碼要準確的通訊地址和電話,保證法院的傳票能郵寄到被告家,起碼法官能聯(lián)系到被告.如果你告的是大醫(yī)院,網(wǎng)上一般能查到醫(yī)院的地址電話,寫上電話很重要,如果你地址寫錯了,法院能電話聯(lián)系他們。醫(yī)院的院長經(jīng)常換,院長名字寫錯了問題不大)
3)起訴狀;
4)醫(yī)療病歷資料;
5)損害后果的證明資料;(死亡證明,殘疾后果的診斷書等)
6)原告發(fā)生各種經(jīng)濟損失的證據(jù)材料。(交通費醫(yī)藥費等)
侵權(quán)責任法生效后,現(xiàn)在很多法院的立案庭要求患者做了醫(yī)療事故鑒定后才受理案件。這個要求有點過分。醫(yī)療事故專業(yè)律師的建議是,你和法院聲明,你不想申請醫(yī)療事故鑒定,而是申請司法鑒定,并把申請書寫好。這樣法院一般會受理。因為司法鑒定比較呵護患者的權(quán)力。如果和法院交涉不成功,實在沒辦法的話,你也可以回當?shù)匦l(wèi)生局,讓他們幫助你申請醫(yī)療事故鑒定,因為這個鑒定大多數(shù)患者都敗訴,所以專業(yè)律師不推薦。
3、原告起訴時應(yīng)當交納的費用
1)訴訟費:根據(jù)原告起訴標的大小而不同;
2)律師費:依據(jù)原告與律師簽訂的《聘請律師合同》確定。
醫(yī)療官司一般要1年左右。律師費可能比較高,一般非專業(yè)律師也不愿意代理。李曉東律師的代理費是:本地5000,外市外省10000左右。
4、原告(指患方)勝訴必須同時具備的四個條件
1)有明確的損害后果;
如果出院后,患者沒有后果,疾病恢復(fù)的很好,那可能僅僅賠償醫(yī)療費,也可能什么都不賠償。所以患者死或嚴重殘疾的才值得用1年到3年的時間和醫(yī)院打官司。
2)醫(yī)療行為存在過錯;
醫(yī)院不萬能,任何對醫(yī)院的意見都要專家分析一下,是醫(yī)院的過錯還是患者自身的原因?qū)е禄颊咚劳觥2簧俎r(nóng)民患者家屬告醫(yī)院是因為他們花了上萬的錢,結(jié)果患者還死亡了。
知道死因是分析醫(yī)院有沒有過錯的前提。所以大多數(shù)要尸檢。這個很多家屬不同意。
3)醫(yī)療過錯與損害后果之間存在因果關(guān)系;
因果關(guān)系是個法律用語,意思是說,如果醫(yī)院確實有錯誤,患者也死亡了,還要看這個錯誤和死亡有沒有關(guān)系,有多大關(guān)系。比如說醫(yī)院態(tài)度不好,多收了1000塊錢,這個能死人嗎?因果關(guān)系判斷的難度極大,絕對需要鑒定解決,法官不懂,非醫(yī)生出身的律師也不懂。
4)在訴訟時效內(nèi)。
在醫(yī)療官司中,法官有多重要?不很重要!
中國歷來是人情社會,辦什么事情都要找人,花錢。但是在訴訟中,主要因素不是花錢,而是證據(jù)。大概一個案件的勝敗80%取決于證據(jù),花錢只能影響20%。
在醫(yī)療官司中,是不是賠錢由鑒定結(jié)論決定,法官說了不算。你可以在本站內(nèi)找到很多醫(yī)療官司判決書,基本都是根據(jù)鑒定結(jié)論判案。凡是沒有鑒定的,或不按照鑒定判案的,我上訴都發(fā)回重審了。
在鑒定中,醫(yī)療事故鑒定偏向醫(yī)院;司法過錯鑒定偏向患者。所以,醫(yī)療官司是鑒定之斗。一般醫(yī)患雙方各申請偏向自己的鑒定。
在具體鑒定中,患者方要找內(nèi)行醫(yī)生或醫(yī)生出身律師分析病歷,找到有證據(jù)的,醫(yī)院最主要的過錯所在。而不是患者家屬最生氣的問題。
患者方說話最關(guān)鍵的地方不是法庭上,而是鑒定中的書面陳述。要寫的非常專業(yè),基本都是醫(yī)生圈內(nèi)的術(shù)語。不要指望鑒定專家沒白天沒黑夜的給你分析病歷,而是要患者方研究好病歷,寫出6-7條醫(yī)院的主要問題,讓鑒定專家按照這個思路,有目的的,有重點的審查病歷,只要有1-2個問題得到專家認可,那你就贏了。
5、原告(指患方)的舉證責任
1)原告(患方)與被告(醫(yī)療機構(gòu))存在醫(yī)患關(guān)系;
2)有損害后果。
侵權(quán)責任法生效后,現(xiàn)在患者還要證明如下事項(這些原來由醫(yī)院承擔證明責任)
1)醫(yī)療行為是否存在過錯;
2)醫(yī)療行為與損害后果之間是否存在因果關(guān)系。
6、證明醫(yī)療行為是否存在過錯及過錯與損害后果之間是否存在因果關(guān)系的途經(jīng)
1)法院根據(jù)審理直接認定;
(因為醫(yī)療專業(yè)性很強,法官一般不愿意自己判斷醫(yī)療問題,就是判斷了大多也是錯誤的)
2)通過醫(yī)療事故鑒定;
(大多數(shù)案件,醫(yī)療事故鑒定袒護醫(yī)院,患者最好不做這個,而醫(yī)院一定要爭取做這個)
在醫(yī)療事故鑒定中,全國有不少患者認為醫(yī)院病歷造假而導致醫(yī)療事故做不成的情況。你知道,最后的結(jié)果是什么嗎?患者敗訴!!因為這個情況下,法院最后的判決書是這樣寫的:因為患者原因?qū)е妈b定不成,患者不配合鑒定。最后敗訴。判決書還說,患者認為病歷造假,又拿不出證據(jù)證明造假。所以造假的懷疑被駁回,法院不采納這個意見。
病歷造假的問題普遍存在,只有在發(fā)生醫(yī)療糾紛的時候第一時間封存病歷,復(fù)印病歷才有可能部分的避免。如果病歷僅僅是個別文字涂改,那你要對醫(yī)學會說,你原則上認同病歷,但個別文字不認同。這樣爭取既能把鑒定進行下去,又讓最后的鑒定結(jié)論里認定醫(yī)院有病歷造假的現(xiàn)象。如果病歷涂改過多,鑒定專家可能這樣說,因為病歷涂改過多真實性不確定,我們專家無法進行鑒定,這樣因為醫(yī)院的毛病導致鑒定無法進行,法官有理由直接判決醫(yī)院敗訴了。
3)通過司法鑒定。
這個鑒定比較嚴格,對患者有利。遼寧的案件法院里候選范圍是:一般選一家北京的(大多數(shù)是北京的法源鑒定費9200元)和3家沈陽的(中國醫(yī)大,沈陽醫(yī)學院3200元,遼大4000元,遼寧中醫(yī)3200)
但是中國醫(yī)大一般不接受法院的因果關(guān)系鑒定委托。
判決書最后確定的數(shù)額是計算出來的。判決書不僅僅要確定是不是賠錢的問題,而且要通過鑒定確定賠償多少的問題。
所以鑒定中要確定醫(yī)院有多大責任。
在醫(yī)療事故鑒定中,一般說醫(yī)院有部分責任,或輕微責任,次要責任,一半責任,主要責任,很少說醫(yī)院全部責任。
在司法鑒定中,責任多大用參與度這個術(shù)語解決。
目前能鑒定參與度的司法鑒定機構(gòu)基本都要上北京才能鑒定。而北京的司法鑒定一般比省級的司法鑒定更嚴格,對醫(yī)院最不利。所以,本人代理的案件大多爭取上北京。有個醫(yī)院的口頭語----上北京醫(yī)院全敗。(我因為工作的原因,時常看到北京的司法鑒定書,我真佩服人家的專業(yè)水平,欣賞他們嚴肅的科學作風,絕不袒護醫(yī)院的職業(yè)道德。當然北京的鑒定結(jié)論,特別是北京法源的鑒定書也絕不委屈醫(yī)院,他們的說理讓醫(yī)院也折服。)有些特殊困難的農(nóng)民當事人去不起北京,只好在地方做司法鑒定。
第一次到司法鑒定機構(gòu)辦事要注意幾個問題:
1)可能法官和你一起去預(yù)約,解決是不是受理的問題。雖然不主張賄賂法官,但是和法官出門的時候,要禮貌的照顧好法官的生活,提供方便。不要過多的談?wù)摪讣?,法官在鑒定階段忌諱這個。法官也要服從鑒定結(jié)論。和法官吃飯的時候多聊家常。給法官一個禮貌,文明,講理的印象。法官不愛出門,沈陽又不是什么了不起的地方。你要體貼法官的心理。
2)帶上法官要求的資料。主要是病歷,CT片。如果你有律師的話帶上律師最好。還要帶上司法鑒定陳述書。這個東西最重要。因為醫(yī)療官司鑒定最重要,鑒定中患者要說的話,最重要的方式就是這個書面的陳述書。鑒定機構(gòu)在決定受理的時候,面對的是一大厚本的病歷。而你的陳述書簡明扼要的提出最關(guān)鍵的問題,受理的人一看就大致知道了爭議的焦點。
3)臨走的時候,要個鑒定機構(gòu)的名片,廣告什么的。主要是留個聯(lián)系方式。
4)如果交的病歷是患者復(fù)印的,還要注意,正式鑒定的時候,要讓醫(yī)院帶完整的病歷原件。因為患者復(fù)印的病歷是不全的,醫(yī)院還有不給復(fù)印的保密部分。
5)司法鑒定的內(nèi)容是醫(yī)院有沒有過錯,過錯和后果有沒有因果關(guān)系。但有的省內(nèi)鑒定機構(gòu)沒有能力鑒定因果關(guān)系有多大(術(shù)語叫參與度),所以要問問鑒定機構(gòu)他們做不做參與度的鑒定。
如果不做,后患是,具體賠償比例法官決定---你相信法官嗎?一般的說,只有定性的鑒定結(jié)論賠償不多。鑒定書里要是這樣寫---有一定的因果關(guān)系,那法官就會和自己的上級請示,最后的判決一般是10-30%之間。如果鑒定結(jié)論直接說醫(yī)院負主要責任,那法官就按照70%判決了。
原則上說,司法鑒定機構(gòu)和法官比較偏向患者,如果司法鑒定中心不愿意接受你的司法鑒定申請,你要問問理由,可能人家認為你的官司鑒定不上醫(yī)院有毛病,這個時候不要勉強鑒定,你和法官商量,換一家鑒定機構(gòu)。地方的不受理,我們上北京啊。
鑒定結(jié)論出來后,你可以申請鑒定人出庭解答問題。比如,他認為醫(yī)院的過錯有多嚴重,如果他不給你做參與度鑒定,但可以在法庭上發(fā)表點賠償比例的建議。如果你對鑒定結(jié)論中有的地方不滿意,正式的提意見的方式是讓他出庭接受詢問。而不是到鑒定所里大鬧。當然對鑒定專家提意見最好是專業(yè)律師,因為這些律師是醫(yī)生出身。
7、法院可以直接認定醫(yī)療機構(gòu)有過錯的情形
1)醫(yī)療機構(gòu)舉證不能,如病歷丟失,被證明病歷虛假(病例部分造假的僅僅部分無效),超過舉證期限不舉證等;
2)醫(yī)療機構(gòu)對重要的醫(yī)療風險不履行告知義務(wù);患者復(fù)印病歷的時候,一定要嚴格檢查在醫(yī)院所有簽字的東西都要復(fù)印,律師要嚴格審查,這個方面經(jīng)常是律師進攻的最后絕招。
3)醫(yī)療機構(gòu)醫(yī)務(wù)人員非法行醫(yī),如無上級醫(yī)師指導的實習醫(yī)師獨立診治病人造成損害后果;
4)提供不合格的藥品或醫(yī)療器械;
5)醫(yī)療過錯非常明顯的,如超藥典劑量用藥造成損害后果的,應(yīng)當做藥物過敏實驗而未做的,護理人員打錯針或發(fā)錯藥的,開錯手術(shù)部位的等;
6)其他。
精神損失費的賠償,遠遠沒有患者家屬想的那么多。不要看新聞里說幾十萬的事情。一般死人了才5萬。有殘疾的才有精神損害賠償,每個殘疾等級5000元。不過每個法官有權(quán)在一定范圍能增減。如果你認為精神損失費判的太少而上訴,絕大多數(shù)都駁回而維持原判。
8、訴訟時效
1)訴訟時效為一年,自知道或者應(yīng)當知道損害結(jié)果發(fā)生時計算,知道或者應(yīng)當知道時距醫(yī)療行為已超過20年的法律不保護;
2)訴訟前進行醫(yī)療事故鑒定的,可以自收到鑒定結(jié)論之日起計算一年時效;
3)訴訟前進行過書面協(xié)商或行政調(diào)解的,可以自書面協(xié)商或調(diào)解不成日計算一年時效。
9、超過訴訟時效的法律后果
超過訴訟時效即意味著原告直接喪失了勝訴權(quán),即使醫(yī)院存在明顯的重大過錯,也可以免除醫(yī)院的賠償責任。
10、訴訟中的舉證期限
1)法院的舉證通知書確定了舉證期限;
2)舉證一般在法院開庭前完成,特殊情況除外。
12、超過舉證期限舉證的法律后果
1)法院不組織質(zhì)證,證據(jù)失去了證據(jù)意義,可能導致敗訴;
2)相對方同意的,可以質(zhì)證,但可能性極小。
來源:醫(yī)動力醫(yī)管中心
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