某公司因未能按時(shí)年檢。2009年10月，當(dāng)?shù)毓ど滩块T以違反當(dāng)時(shí)有效的《登記管理?xiàng)l例》第四十九條、五十條和《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》之規(guī)定，作出《行政處罰決定書(shū)》吊銷公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但至今公司尚未進(jìn)行注銷。名下有100畝土地，需要進(jìn)行商業(yè)開(kāi)發(fā)。

根據(jù)《公司法》第一百八十條、《公司登記管理?xiàng)l例》第四十二條規(guī)定，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后應(yīng)依法向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷該營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并進(jìn)行解散和清算。如果清算的話公司的各股東需要繳納所得稅，且無(wú)法完成商業(yè)開(kāi)發(fā)目的。按照《行政許可法》第七十條的規(guī)定，行政許可證件被依法吊銷的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理有關(guān)行政許可的注銷手續(xù)。2004年實(shí)施但目前已經(jīng)失效的《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十八條同樣要求：企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，應(yīng)當(dāng)停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，依法組織清算。自清算結(jié)束之日起30日內(nèi)，由清算組織依法申請(qǐng)注銷登記?！?a style='color:#2f2f2f;cursor:pointer;' href='http://www.bjjdzx.cn/laws-595.html'>企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二十條也規(guī)定，企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止?fàn)I業(yè)，應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷登記。

吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰是一種具體行政行為，具有法律約束力和強(qiáng)制力。行政行為的確定力要求實(shí)施該行為的行政主體不得任意改變所作的行政行為。如果公司認(rèn)為該項(xiàng)行政處罰行為違法或不符合公共利益，可以通過(guò)行政復(fù)議或者訴訟的方式要求撤銷。上述法律和行政規(guī)章僅僅規(guī)定了營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，有關(guān)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記的職責(zé)。而恢復(fù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)遵照何種手續(xù)辦理，國(guó)家法律法規(guī)卻無(wú)相關(guān)規(guī)定，河南省也未出臺(tái)相應(yīng)政策支持。理論界也有觀點(diǎn)認(rèn)為，企業(yè)或個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，僅是喪失了從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資格，只要該主體沒(méi)有辦理注銷登記，主體資格還存在，就可以恢復(fù)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

2014年，國(guó)務(wù)院印發(fā)了《注冊(cè)資本登記制度改革方案》（國(guó)發(fā)〔2014〕7號(hào)），原工商總局《關(guān)于停止企業(yè)年度檢驗(yàn)工作的通知》（工商企字〔2014〕28號(hào)），將企業(yè)年度檢驗(yàn)制度改為企業(yè)年度報(bào)告公示制度。據(jù)此，自2014年3月1日起，原工商部門停止對(duì)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的有限責(zé)任公司、股份有限公司、非公司企業(yè)法人、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)、來(lái)華從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的外國(guó)（地區(qū)）企業(yè)，以及其他經(jīng)營(yíng)單位的企業(yè)年度檢驗(yàn)工作。對(duì)未按規(guī)定期限公示年度報(bào)告的企業(yè)，工商機(jī)關(guān)會(huì)將其載入經(jīng)營(yíng)異常名錄。企業(yè)在3年內(nèi)履行年度報(bào)告公示義務(wù)的，可以申請(qǐng)恢復(fù)正常記載狀態(tài)；超過(guò)3年未履行的，工商機(jī)關(guān)將其永久列入嚴(yán)重違法企業(yè)“黑名單”?？梢?jiàn)，企業(yè)若未按規(guī)定履行公示年報(bào)義務(wù)，則只是進(jìn)入經(jīng)營(yíng)異常名錄，且可以恢復(fù)正常記載，而不是像上述法律法規(guī)規(guī)定進(jìn)行清算和注銷。

對(duì)于原具體行政行為合法且適當(dāng)?shù)那樾?，而企業(yè)確有恢復(fù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的必要時(shí)應(yīng)如何處理，理論界認(rèn)為可以參考民法中情勢(shì)變更原則的使用。

民法上的情勢(shì)變更是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生情勢(shì)變更，致合同之基礎(chǔ)動(dòng)搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有效力顯失公平或不能實(shí)現(xiàn)合同目的，允許變更合同內(nèi)容或者解除合同。情勢(shì)變更原則的意義，在于通過(guò)司法權(quán)力的介入，強(qiáng)行改變合同已經(jīng)確定的條款或撤銷合同，在合同雙方當(dāng)事人訂約意志之外，重新分配交易雙方在交易中應(yīng)當(dāng)獲得的利益和風(fēng)險(xiǎn)，其追求的價(jià)值目標(biāo)是公平和公正。

關(guān)于情勢(shì)變更在行政法中的適用在《行政許可法》以及《行政訴訟法》中已有體現(xiàn)。根據(jù)《行政許可法》第八條規(guī)定：公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。這是原具體行政行為合法有效，根據(jù)客觀情況變化的需要改變或撤銷原具體行政行為的例證。

《行政訴訟法》第七十四條：行政行為有下列情形之一的，人民法院判決確認(rèn)違法，但不撤銷行政行為：（一）行政行為依法應(yīng)當(dāng)撤銷，但撤銷會(huì)給國(guó)家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害的；（二）行政行為程序輕微違法，但對(duì)原告權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)際影響的。對(duì)于違法應(yīng)予撤銷行為，僅確認(rèn)違法而不撤銷，也是對(duì)情勢(shì)變更原則的一種適用。

因此，行政機(jī)關(guān)有權(quán)自行改變其自行作出的行政行為。行政行為雖然具有確定力和約束力，但是只存在于行政行為的存續(xù)期間，行政機(jī)關(guān)雖然受行政行為約束，但在特定條件下可以自行改變（包括撤銷、廢止、變更）行政行為，這是由行政權(quán)自身的特性所決定的。如果行政機(jī)關(guān)依據(jù)公司的申請(qǐng)，恢復(fù)公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，也不能視為之前的吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的具體行政行為違法，反而是適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)變化，解決立法滯后性的一種有利舉措。

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