
這有一些國際私法的案例
沖突規(guī)范
[案情]
1999年11月20日下午,某大學工人陳強在該校校園內(nèi)騎自行車向右拐彎時,未打手勢示意,被從后面超車的該校留學生杰克騎自行車撞倒。經(jīng)檢查,陳強右內(nèi)踝關(guān)節(jié)挫傷,他的自行車前輪被撞壞,造成經(jīng)濟損失約140元。學校曾為雙方進行調(diào)解,但雙方在杰克應(yīng)付給陳強的賠償儲額上未能取得一致意見。于是陳強向當?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V。法院受理了本案。
[問題]
1.法院對本案應(yīng)如何適用法律?
2.假如本案的當事人雙方都是外國人,法院由該如何適用法律?
[分析]
1.本案中被告杰克的行為構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法的原則,應(yīng)以侵權(quán)行為地法為準據(jù)法。本案侵權(quán)行為的加害行為發(fā)生地和損害發(fā)生地是一致的,都是中國,所以法院應(yīng)適用中國法。我國《民法通則》也是這樣規(guī)定的。
2.依照《民法通則》第146條第1款的規(guī)定:“侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以使用當事人本國法律或者住所地法律?!彼?,如果本案的當事人雙方都是外國人,并且都具有同一國籍或者在同一國家有住所,可使用他們的國籍國法或者共同的住所地法;如果雙方具有不同的國籍或者不在同一國家有住所,則應(yīng)適用侵權(quán)行為地法。
沖突規(guī)范的適用
[案情]
某英國公民家生前立下了7份遺囑文件,其中包括1份遺囑和6份遺囑附錄書。遺囑和2分附錄書是按比利時實體法規(guī)定的形式作出的,其他4份遺囑附錄書雖未按這種規(guī)定的形式作出,但符合英國遺囑法的規(guī)定。按照英國法,甲死亡時的住所在比利時,而依比利時法律關(guān)于外國人在比利時設(shè)立住所必須經(jīng)政府許可的規(guī)定,甲死之時其住所仍在英國,因為它為獲得這種許可。英國法院需要解決的問題是:該英國公民甲所立遺囑是否有效?
審理此案的英國法官按英國沖突法的指引,對上述問題的解決適用了比利時法,承認依比利時法律作成的遺囑和2份附錄書在形式上具有有效性。但同時指出:英國法官審理此案應(yīng)該像比利時法官一樣去適用法律。由于比利時沖突法規(guī)定:“未在比利時合法設(shè)立住所的外國人所立遺囑的有效性依當事人本國法確定”,因此,比利時法官會適用英國發(fā)起確定其余4份附錄書的有效性。于是,英國法官將最終適用英國法確定其余4份附錄書在形式上也有效。
[問題]
1.當英國沖突法規(guī)則在本案指向比利時的法律時,英國法官適用的是比利時的實體法還是沖突法?
2.英國法官適用法律的做法有無道理?為什么?
[分析]
1.這是英國法院最早采用反致的案例。所謂反致,是指對于某一涉外民事關(guān)系,甲國(法院國)根據(jù)本國沖突規(guī)范的指引,以乙國的法律作為準據(jù)法,而依乙國的沖突法規(guī)定卻應(yīng)適用甲國法作為準據(jù)法,結(jié)果甲國依據(jù)乙國的法律判決案件。
本案中,在確定遺屬及2份附錄書的有效性時,所依據(jù)的是比利時的實體法;而在確定其余4份附錄書的有效性時,英國法官適用的是比利時的沖突規(guī)范。
2.對于反致,各國立法和實踐的態(tài)度不一。英國法官適用比利時沖突規(guī)范的做法,其目的是為了避開英國沖突規(guī)則關(guān)于“遺囑的形式要件只能以依遺囑人最后住所地確定”的苛刻規(guī)定,以盡可能地確認反映當事人意愿的遺囑在形式上的有效性。而當時,與英國相鄰的歐洲國家,都規(guī)定遺囑的形式要件依遺囑人屬人法(包括本國法和住所地法)或依遺囑制作地法皆可。因此,從這一層面上看,英國法官的做法應(yīng)具有合理性。
[案情]
W是美國居民,1956年,在沙特阿拉伯逗留期間,因其駕駛的轎車被美國石油公司雇員Z駕駛的卡車撞翻,W身受重傷。之后,W在美國石油公司營業(yè)執(zhí)照領(lǐng)取地紐約起訴,請求法院判決美國石油公司做出侵權(quán)賠償。初審法院根據(jù)“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”的沖突規(guī)范,確定本案應(yīng)適用沙特阿拉伯法律,要求當事人提供并證明有關(guān)沙特阿拉伯法律,結(jié)果原告未能提出或證明支持其訴訟請求的沙特阿拉伯法律,被告也未能提出或證明支持其答辯的沙特阿拉伯法律。法院最后以原告訴訟請求的證據(jù)不足為有駁回訴訟。原告不服,提起上訴。
[問題]
1.什么是外國法的確定?外國法的確定一般有幾種方式?
2.在外國法不明時,如何解決法律適用的問題?
[分析]
1.外國法的確定也稱外國法的查明,是指一國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范指定適用外國法時,如何查明該外國法的存在和內(nèi)容。
由于各國對外國法究竟是事實還是法律有不同的主張,因此外國法的查明方法大致可以分為以下三類:
(1)把外國法看作事實,由當事人舉證證明;
(2)把外國法看作法律,由法官負責查明;
(3)基本把外國法視為法律,原則上由法官負責查明,必要時也可要求當事人予以協(xié)助。
2.在外國法不明時,如何解決法律適用的問題,各國也有不同的學說和實踐。但各國的立法和實踐主要采取以下兩種方法來解決:
(1)以法院地法取代應(yīng)該適用的外國法;
(2)駁回當事人的訴訟請求或抗辯。
國際私法的主體
[案情]
英國婦女A與法國人B(19歲)在英國結(jié)婚,而雙方父母對之則毫不知情?;楹?,B父母得知此事后,即帶B回法國并向法國向院起訴,要求判決此婚姻無效。法國法院依據(jù)本國法“男未滿25周歲,女未滿21周歲,非經(jīng)父母同意不得結(jié)婚”的規(guī)定,判決該婚姻無效。其后,雙方在各自國家又分別結(jié)婚。但兩年后,A的英國丈夫C提起訴訟,基于A與B的婚姻未因英國法律上的任何理由而被宣告無效或解除,故請求法院判決C與A的婚姻解除。英國法院據(jù)此判決A與C的婚姻解除。理由是,如依法國法即當事人B的本國法,B不具備締結(jié)婚姻的能力,故法國法院判決A與B婚姻無效;而依英國法即依住所地法和婚姻舉行地法,則B具有完全的締結(jié)婚姻的能力,故英國法院判決A與B的婚姻有效,從而解除了A與C的婚姻。
[問題]
1.當事人的行為能力應(yīng)適用何國法律確定?
2.各國法律對當事人行為能力的確定規(guī)定了哪些例外?
3.我國法律對當事人的行為能力作了哪些規(guī)定?
[分析]
1.由于自然人的行為能力與他的身份地位有直接的關(guān)系,而自然人的身份地位既包括他的自然狀況,如是否成年、精神是否正常等,也包括同的法律地位,如是否已婚等。因此,一般主張依當事人屬人法來解決自然人行為能力的法律沖突,只是對屬人法的理解有所不同,如大陸法系國家是指當事人的本國法,而英美法系國家則是指當事人的住所地法。因此出現(xiàn)了本案英、法兩國法院不同的判決結(jié)果。
2.隨著國際貿(mào)易關(guān)系及相互交往的發(fā)展,為保護相對人或第三人因不明他的屬人法規(guī)定而蒙受損失,保護商業(yè)活動的穩(wěn)定與安全,各國在適用自然人行為能力依其屬人法這一沖突規(guī)則時,仍有以下例外或限制:
(1)處理不動產(chǎn)的行為能力和侵權(quán)行為的責任能力,一般都不適用當事人屬人法,而是分別適用物之所在地法和侵權(quán)行為地法。
(2)有關(guān)商務(wù)活動當事人的行為能力也可以適用商務(wù)行為地法,即商務(wù)活動當事人如依屬人法無行為能力,而依行為地法有行為能力,則應(yīng)認定為有行為能力。
3.我國《民法通則》第143條規(guī)定:“中華人民共和國公民定居國外的,同的民事行為能力可以適用定居國法律?!弊罡呷嗣穹ㄔ旱乃痉ń忉屟a充規(guī)定為:
(1)定居國外的中華人民共和國公民的民事行為能力,如其行為是在我國境內(nèi)所為,適用我國法律;在定居過所為,可以適用其定居國法律。
(2)外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動,如依其本國法律為無民事行為能力,而依我國法律為有民事行為能力,應(yīng)當認定為有民事行為能力。
(3)無國籍人的民事行為能力,一般適用其定居國法律;如未定居,則是用其住所地法律。
涉外物權(quán)
[案情]
原告為一家在甲國A市和英國B市開辦業(yè)務(wù)的銀行,被告是一個住所在英國的已婚婦女。原告和被告在英國達成協(xié)議:被告同意向原告抵押在甲國A市的土地,作為原告銀行向其丈夫貸款的擔保;同時被告委托一個住在甲國A市的人代理她處理抵押的有關(guān)事宜。按照甲國的法律,被告無能力締結(jié)這樣的協(xié)議。后來,原告根據(jù)英國法關(guān)于特定履行(指法院通過對被告強制執(zhí)行其依合同所承擔的義務(wù),對原告賦予的衡平法上的補償)的規(guī)定,在英國法院提起訴訟,要求強制執(zhí)行被告以上述協(xié)議所承擔的義務(wù)。法院判決認為,被告負法律責任,因為根據(jù)當事人之間合同關(guān)系的標的物(土地)所在地法,被告無締結(jié)這種合同的能力,因而她們之間的協(xié)議是無效的。
[問題]
1.你認為英國法院是否享有對本案的管轄權(quán)?其依據(jù)是什么?
2.本案中,法院對不動產(chǎn)締約能力適用的是何國法?為什么?
[分析]
1.本案中,英國法院享有對本案的管轄權(quán)。因為有關(guān)合同糾紛的訴訟,世界各國普遍采用合同的地界地和合同履行地兩個標志來確定國際民事管轄權(quán)本案中,原、被告的合同締結(jié)地在英國,且被告住所地也在英國,而原告是以
抵押貸款合同為依據(jù)提起訴訟,因此英國法院享有對本案的管轄權(quán)。
2.本案中,法院對不動產(chǎn)締約能力適用的是甲國法。因為關(guān)于當事人的物權(quán)行為能力,大陸法系各國通常依一般行為能力解決,即適用當事人的屬人法;而英美法系國家則主要按動產(chǎn)、不動產(chǎn)個別解決當事人的行為能力問題,對不動產(chǎn)行為能力一改以物之所在地法。本案中,物之所在地法即是甲國法。
涉外知識產(chǎn)權(quán)
[案情]
日本某企業(yè)于1986年8月1日向中國專利局遞交了“近視矯正器”發(fā)明專利申請。該項專利申請是由該日本企業(yè)委托上海專利事務(wù)所代理申請的。申請日為1986年8月1日,申請?zhí)枮?6106540.1,優(yōu)先權(quán)日為1985年8月1日JP142475/85。
經(jīng)中國專利局審查,批準授予該項專利申請的專利權(quán),授權(quán)日為1992年6月10日,專利號為86106541.1,并淤992年9月23日在發(fā)明專利公報上公告。
[問題]
1.根據(jù)我國《專利法》的有關(guān)規(guī)定,上述日本企業(yè)可否自己直接向中國專利局申請專利?
2.倘若上述日本企業(yè)在中國有營業(yè)所,根據(jù)《巴黎公約》的有關(guān)規(guī)定,是否可以自己直接向中國專利局申請?其依據(jù)是什么?
[分析]
1.根據(jù)我國《專利法》第18、19條規(guī)定:“在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的,依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照互惠原則,根據(jù)本法辦理。”并規(guī)定這類外國人在中國申請專利或者辦理其他專利事務(wù)的,“應(yīng)當委托中華人民共和國國務(wù)院指定的專利機構(gòu)辦理”。因此,本案中,該日本企業(yè)不能直接向中國專利局提出專利申請,而只能依照我國專利法規(guī)定,委托我國國務(wù)院指定的專利機構(gòu)代理申請。
2.依照《巴黎公約》第2條規(guī)定的“國民待遇原則”,在保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面,“公約成員國的國民在其成員國境內(nèi)應(yīng)享有各該國法律現(xiàn)在或?qū)斫o予各該國國民的各種利益,而不管他們在該國是否有住所或營業(yè)所。即便是非公約成員國的公民,只要他在公約任一成員國境內(nèi)有住所或有真實地、有效的工商業(yè)營業(yè)所,也可享有與公約成員國國民同樣的待遇”。按此原則,如果上述日本企業(yè)在中國有營業(yè)所,依據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定,可以直接向中國專利局提出專利申請。但是,我國在參加《巴黎公約》時有保留聲明,我國現(xiàn)行的《專利法》采取的是有條件的國民待遇知足,因此該日本企業(yè)必須依照我國《專利法》的規(guī)定,委托專門機構(gòu)辦理其專利申請。
合同之債
[案情]
甲國的甲公司委托乙國的乙公司用乙公司的A拖輪將甲公司的B鉆井平臺從美國的路易斯安納州拖航至意大利。該合同包括的管轄權(quán)條款為:“產(chǎn)生的任何爭議由倫敦法院審理。”拖航開始后的第四天,在墨西哥灣的國際水域遇暴雨,造成鉆塔支架折斷,致使鉆機嚴重受損。根據(jù)甲公司的指令,A拖輪帶著損壞的鉆塔駛至佛羅里達的薩帕姆港避難。由于甲公司的請求,A拖輪在薩帕姆港被扣,并被迫提供350萬美元的保釋金。嗣后,甲公司無視協(xié)議中由倫敦法院管轄的條款,在佛羅里達起訴了乙公司,指證A拖輪再拖航中有過失,且違反了合同,并要求350萬美元的損失賠償。乙公司則在倫敦高等法院反訴甲公司,并要求其支付違反合同的損害賠償和救助報酬。英國法院接受了擴大管轄權(quán),并宣布享有對該案的審理資格。
在該案的審理中,英國法院以當事人選擇由倫敦法院審理而推定適用英國法。
[問題]
1.本案中的意思自治是明示還是默示?兩者的區(qū)別是什么?
2.中國法律是否承認默示的意思自治?
[分析]
1.本案中的意思自治是默示的。因為在明示的意思自治中,當事人必須明確指出適用的準據(jù)法;在默示的意思自治中,當事人只是制定管轄法院,并不直接指定準據(jù)法,而制定管轄法院就含有以法院地為準據(jù)法的默示意思。
2.根據(jù)《民法通則》第135條和《合同法》第126條規(guī)定,涉外合同當事人可以選擇處理合同爭議所使用的法律(法律另有規(guī)定的除外);當事人為選擇法律的,適用于合同有最密切聯(lián)系國家的法律。這表明,在涉外合同領(lǐng)域,我國與世界絕大多數(shù)國家一樣,也采用意思自治原則,并將其作為確定涉外合同準據(jù)法的首要原則。但是,最高人民法院在《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟合同法〉諾干問題的解答》第2條第2款中明確規(guī)定:“當事人的法律選擇必須是明確的”,從而又排除了默示的意思自治。目前,我國《涉外經(jīng)濟合同法》雖已廢止,但最高人民法院的司法解釋仍然具有指導(dǎo)意義。
[案情]
原告A(妻子)與被告B(丈夫)于1918年在甲國結(jié)婚,并在甲國共同生活了15年,其間養(yǎng)育兩個孩子。1933年,被告拋妻棄兒,只身前往乙國,途中在丙國取得離婚判決,而后與另外一個女子結(jié)婚。1935年,原告從甲國來到乙國丁州,并在丁州與被告達成別居協(xié)議。雙方在協(xié)議中約定:被告每月給原告80英鎊,以維持原告和孩子的生活費;妻子(原告)則不得基于丈夫(被告)的離婚或再婚向任何有關(guān)當局對丈夫提起訴訟。隨后原告回到甲國,并在甲國繼續(xù)撫養(yǎng)孩子,但被告卻從未依約定支付生活費。為此,原告于1936年向甲國法院提出別居之訴,理由是被告通奸。1938年,甲國法院判決被告向原告給付生活費。
但由于被告不在甲國,甲國法院的判決未能奏效。原告于是在1947年向乙國丁州法院提起訴訟,請求按雙方1935年達成的別居協(xié)議取得被告應(yīng)付的款項。被告辯稱,原告在甲國提起訴訟已使1935年的協(xié)議失效,從而結(jié)束了原告按照該協(xié)議享有取得撫養(yǎng)費的權(quán)利。丁州地方法院認為,由于合同當事人未選擇適用的法律,因此應(yīng)適用合同締結(jié)地法律;別居協(xié)議在丁州成立,所以應(yīng)使用丁州法律。而依丁州法律,原告在甲國提起訴訟,獲得臨時給付的裁決,已使1935年雙方的別居協(xié)議失效。因此,地方法院支持了被告的抗辯理由,駁回了原告的起訴。原告不服,提起上訴。二審法院維持原判。原告繼續(xù)上訴至丁州上訴法院。
1954年,丁州上訴法院審理該案時,福爾德法官主張適用與案件有最密切聯(lián)系地法律,而不適用合同的締結(jié)地法律,并且,他認為,該案與甲國關(guān)系最為密切,如訂立別居協(xié)議的雙方是甲國公民,他們在甲國結(jié)婚并生育子女,且在甲國共同生活達15年之久,等等。至于丁州,與該案的關(guān)系僅為別居協(xié)議的訂立地,且此因素也純因偶然造成。據(jù)此,丁州上訴法院最終依據(jù)最密切聯(lián)系原則,以甲國法律作為準據(jù)法審理該案。依甲國法律,當事人之間訂立別居協(xié)議后,一個甲國丈夫和父親的主要責任,不因妻子的訴訟而自動失效;被告(丈夫)應(yīng)向被拋棄在甲國的原告及子女給付撫養(yǎng)費。因此,丁州上訴法院依據(jù)甲國法律推翻了淵深法院的判決,支持了原告的訴訟請求。
[問題]
1.什么是最密切聯(lián)系原則?
2.最密切聯(lián)系原則的最大特點是什么?
3.丁州是別居協(xié)議的訂立地,為什么最密切聯(lián)系地卻是甲國?
[分析]
1.最密切聯(lián)系原則是指,案件發(fā)生爭議時,如當事人未約定適用的準據(jù)法,則應(yīng)適用與案件有最密切聯(lián)系的國家的法律為準據(jù)法。
2.最密切聯(lián)系原則的最大特點在于它的靈活性與相應(yīng)的法官有較大的自由裁量的空間。在國際私法案件中,法律事實和當事人的行為往往發(fā)生或完成于不同的國家或法域,可與多國發(fā)生聯(lián)系,以任何一國法律作為準據(jù)法都可以找出一定理由。其中哪個或哪些聯(lián)系最為密切,并無明確的、一成不變的定律,依賴于法官的自由裁量,因而最終適用的準據(jù)法具有很大的靈活性。
3.丁州雖然是別居協(xié)議的訂立地,但別居協(xié)議中并未采納任何丁州法律或習慣中的特有成分,丁州與雙方當事人糾紛的根源——雙方婚姻關(guān)系的締結(jié)或解除沒有聯(lián)系。乙國也不是雙方的國籍國。而甲國則既是雙方當事人的國籍國,又是他們的婚姻締結(jié)地和子女出生地,并且雙方再次共同居住達15年之久??梢姡摪讣m紛的根源發(fā)生在地在甲國,也即甲國是最密切聯(lián)系地。
首先法院應(yīng)當要求某乙變更被告,某乙如果不予變更,裁定不予受理?! 《g回起訴是在受理后發(fā)現(xiàn)有不予受理的情況才作出的裁定?! ? 此案應(yīng)當這樣解決,《民通意見》第6條規(guī)定:年齡已滿18周歲但沒有勞動收入,依賴扶養(yǎng)人生活的人的責任問題。 對此,責任應(yīng)當由已滿18周歲的行為人承擔,但其侵權(quán)責任由其扶養(yǎng)人負先行墊付的義務(wù)?! τ诤贤熑?,其扶養(yǎng)人不負先行墊付的義務(wù)?! ?..
近年來,隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展,網(wǎng)貸平臺應(yīng)運而生,為人們提供了便捷的借貸服務(wù)。然而,由于部分借款人法律意識淡薄,導(dǎo)致欠網(wǎng)貸不還的現(xiàn)象時有發(fā)生。下面以一個實際案例為例,揭示欠網(wǎng)貸不還的惡果。
案例:某男子借款3000元,期限為3個月,利息為10% ,到期后卻拒不歸還。經(jīng)多次催收,男子一直推脫,逾期還款次數(shù)愈發(fā)頻繁。最終,催收律師聯(lián)系到男子,男子才意識到問題的嚴重性,表示愿意立即還清債務(wù)。
欠網(wǎng)貸不還的真實案例表明,網(wǎng)貸市場風險不容忽視。借款人法律意識淡薄,導(dǎo)致借款逾期不還。同時,部分網(wǎng)貸平臺對催......
案例1:中國工商銀行廈門市分行訴吳思湛信用卡透支糾紛案?! ?原告中國工商銀行廈門市分行訴稱,被告吳思諶于2004年12月1日向原告申請辦理牡丹貸記卡,原告經(jīng)審查同意后于2004年12月24日為被告辦理了牡丹貸記卡,實際授予被告4萬元的消費額度?! 〈撕?,被告在2004年12月29日至2005年1月22日期間內(nèi)陸續(xù)使用該牡丹貸記卡消費,共計透支28232. 11元。 由于被告長期拖欠上述透支款項不還,發(fā)生了下列利息及費用:滯納金從2005年1月25日起至2005年7月25日止累計3252. ......
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