民、商事案件中勝訴方的律師代理費是否應(yīng)當(dāng)由敗訴方承擔(dān)，法律界一直在爭議至今還沒有一個權(quán)威結(jié)論，但是“誰聘請或委托律師代理民事案件訴訟，由誰承擔(dān)訴訟代理費”這是審判實踐中的一貫做法，并在相當(dāng)長的一段時間里為訴訟當(dāng)事人、律師以及法院法官所認(rèn)可。現(xiàn)在隨著人們法律意識的不斷增強，這一“習(xí)慣做法”漸漸引起司法界的高度重視，一部份律師也在一部份案件中將律師代理費作為損失的方式向被告方提出。有的法院也將勝訴方的律師代理費作為損失的一部份判決由敗訴方承擔(dān)，但是絕大部分法院均不支持該項請求。對此項費用是否應(yīng)當(dāng)由敗訴方承擔(dān)法學(xué)界與審判實踐中有幾種意見： 　　第一種意見認(rèn)為，律師代理費應(yīng)當(dāng)由敗訴方全部承擔(dān)。理由是：敗訴方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果， 包括一方為訴訟所支出的律師代理費的損失。如果在審判實踐中勝訴方要求敗訴方承擔(dān)律師代理費的請求不予支持，勢必會助長義務(wù)方拒不履行義務(wù)，故意引起訴訟，造成訟累，也不利于及時、有效地保護權(quán)利人的合法權(quán)益，給權(quán)利人造成不必要的損失。 　　第二種意見認(rèn)為，律師代理費應(yīng)當(dāng)是“誰聘請或委托律師代理民事案件訴訟，由誰承擔(dān)訴訟代理費 ”。理由是：1、我國法律沒有明確規(guī)定律師代理費的承擔(dān)原則，如果法院判決一方的律師代理費由另一方承擔(dān)，是缺乏法律依據(jù)的。2、根據(jù)我國《民事訴訟法》第58條的規(guī)定，當(dāng)事人可以委托一至二名律師擔(dān)任訴訟代理人參與訴訟。由此看出，委托律師代理民事訴訟并非法定的，而是自愿的，是否委托律師代理民事訴訟取決于當(dāng)事人本人的意愿，因此，其要求律師提供法律服務(wù)而支出的律師代理費理應(yīng)由本人承擔(dān)。3、法律服務(wù)本身就是一種有償服務(wù)，因此誰需要這種服務(wù)誰就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的費用。 　　第三種意見認(rèn)為，對于律師代理費的訴訟請求不是法院處理的范圍。理由是，律師代理費的承擔(dān)，我國法律沒有明確規(guī)定，正是由于法無明文規(guī)定，因此在審判實踐中，法院對當(dāng)事人提出的要求對方承擔(dān)律師代理費的訴訟請求不予支持或不作處理。只有在法律有明確規(guī)定的情況下，法院才能依法作出判決。 　　筆者認(rèn)為，對于律師代理費是否應(yīng)當(dāng)由敗訴方承擔(dān)，應(yīng)當(dāng)在具體的個案中確定代理費的承擔(dān)。 　　首先，律師代理費應(yīng)當(dāng)由敗訴方全部承擔(dān)的理由不正確。因為，有些案件雖然確定了責(zé)任的承擔(dān)比例或確定了義務(wù)的承受人，但并不能據(jù)此認(rèn)定他便是本案的敗訴方。簡言之，敗訴的對象具有不確定性或模糊性，在這類案件中，要求敗訴方承擔(dān)對方當(dāng)事人的律師代理費就有失公平。比如在人身傷害案件中的混合過錯中的一方當(dāng)事人，又如離婚案件中的雙方當(dāng)事人中任何一方提出；這樣就不能判決敗訴方承擔(dān)律師代理費。 　　其次，勝訴方的律師代理費在法律關(guān)系非常明確的情況下由敗訴方承擔(dān)是可以得到支持的。因為，在訴訟中，特別是侵權(quán)之訴及合同違約之訴中，將代理費的損失視作損害事實的范疇，符合《民法通則》和《合同法》的精神?，F(xiàn)代法律的基本精神要求保障權(quán)利人完整的合法權(quán)益，并非部分權(quán)益。當(dāng)事人通過委托律師提供法律幫助保障其權(quán)益的完整性，是完全合乎情理的，也是有法可依的。我國民法通則第117條規(guī)定“受害人因此遭受重大損失的，侵害人應(yīng)當(dāng)賠償損失”，其合理支出的律師代理費的損失作為損害事實的一部分是符合法律規(guī)定的。比如在交通事故案件中的無過錯方，原、被告雙方的責(zé)任經(jīng)交警責(zé)任認(rèn)定確定了，按法律規(guī)定和道德規(guī)范也應(yīng)當(dāng)由責(zé)任方及時向?qū)Ψ竭M行賠償或給付搶救費，但是責(zé)任方卻往往一拖再拖，即使是受害人在醫(yī)院搶救需要救治的費用也不給付，同時這類受害人也不懂法律規(guī)定，其委托律師要求加害人賠償所用費用也應(yīng)當(dāng)由責(zé)任方承擔(dān)。又如在合同糾紛案件中，有的被告惡意逃債，故意不履行債務(wù)或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，造成債權(quán)人不能及時實現(xiàn)債權(quán)或債權(quán)人無權(quán)到有關(guān)機關(guān)收集證據(jù)而只能委托律師對債務(wù)人的經(jīng)營情況進行取證，而債權(quán)人為此支出的律師費完全是由債務(wù)人的惡意行為造成，因此該項損失就應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人承擔(dān)。 　　第三，對于勝訴方的律師代理費是否應(yīng)當(dāng)由敗訴方承擔(dān)在審判實踐中也應(yīng)當(dāng)特別注意下列情形。因為我國律師制度起步晚，還有許多不完善的地方，對律師收費缺乏有效、有力的監(jiān)督、制約機制，律師多收費、不合理收費的現(xiàn)象時有發(fā)生，在這種情況下確定由相對方承擔(dān)律師代理費的做法有失公平。 　　1、律師收費的標(biāo)準(zhǔn)是各不相同，雖然名義上是律師事務(wù)所統(tǒng)一收費，但是在實踐中卻是由律師首先同委托人協(xié)商好代理費用后，再到律師事務(wù)所開收據(jù)，這樣就算是律師事務(wù)所統(tǒng)一收費了。如同一標(biāo)的的案件每個律師事務(wù)所收費不同，即使是同一個律師事務(wù)所的律師對同一標(biāo)的其所收的代理費也是不同的。 　　2、特別是要注意那些進行風(fēng)險代理的案件，他們訂立的代理費至少是標(biāo)的的10%，有的居然是標(biāo)的的50%，這樣的代理費由敗訴方承擔(dān)有失公平公正的原則，對于這類案件我個人觀點是不能支持其請求。 　　3、有的律師事務(wù)所對律師的收入按各個律師所收律師代理費進行提成即多收多得，這種情況律師代理費就造成了律師代理費居高不下，其收費全部按照國家規(guī)定的最高標(biāo)準(zhǔn)進行收取，這樣如果代理費由敗訴方承擔(dān)是有失公平公正的。 　　4、特別注意有的律師收了代理費的同時也收取了委托人高額的差旅費，有的居然達到標(biāo)的的5%，對于差旅費也不應(yīng)當(dāng)由敗訴方承擔(dān)。 　　所以，在審判實踐中如果確定應(yīng)當(dāng)由敗訴方承擔(dān)律師代理費，其給付代理費的具體數(shù)額應(yīng)由法院審核確定，法院可以要求請求方提供律師代理費收取的標(biāo)準(zhǔn)與依據(jù)，不能僅憑請求方提供的律師事務(wù)所所開具的發(fā)票或其他憑證，還應(yīng)當(dāng)審核當(dāng)事人提供的證據(jù)，最終確定賠償金額，但是在判決由敗訴方承擔(dān)代理費時，不得適用律師代理費收取的最高標(biāo)準(zhǔn)，這樣既能保障敗訴方的合法權(quán)益，又不至于加重敗訴方的民事責(zé)任，確保司法公正。

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