早前打著100%消費(fèi)全返的返利平臺(tái)“云聯(lián)惠”近日已經(jīng)打不開(kāi)官方網(wǎng)站了，取而代之的是廣州市公安局于2018年5月8日發(fā)布的《廣州市公安局關(guān)于廣東云聯(lián)惠網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（云聯(lián)商城）黃明等人涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷(xiāo)犯罪通告》。這一事件再一次將人們的關(guān)注點(diǎn)拉回“傳銷(xiāo)”當(dāng)中。

雖然年輕人們?cè)缫呀?jīng)練就了一把辨識(shí)微信群里各種謠言和騙局的火眼金睛，但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，“傳銷(xiāo)”已經(jīng)不再是從前那種簡(jiǎn)單的通過(guò)把大家關(guān)在小黑屋里洗腦的形式了。為了洗白大眾對(duì)于“傳銷(xiāo)”的不良印象，現(xiàn)在某些傳銷(xiāo)組織還允許加入者隨時(shí)退出，甚至補(bǔ)貼回家路費(fèi)。

在商品多樣化的今天，拓寬產(chǎn)品的銷(xiāo)售渠道和客戶范圍成為了生產(chǎn)企業(yè)的重要目標(biāo)，而微商代理對(duì)他們而言，就是一個(gè)尤為高效的模式。這種模式不僅能夠迅速地拓寬市場(chǎng)，還能夠比傳統(tǒng)經(jīng)銷(xiāo)模式更快地回籠資金。然而，微商代理與傳銷(xiāo)之間總是有著千絲萬(wàn)縷的關(guān)系，也總有一兩個(gè)解不開(kāi)謎團(tuán)。

一、傳銷(xiāo)行為的疑惑

（一）有實(shí)物商品就不是傳銷(xiāo)嗎？

前陣子因?yàn)楹柚餮荻鹌饋?lái)的電視劇《獵場(chǎng)》在前幾集中介紹的就是一種最原始的傳銷(xiāo)形式。這種形式?jīng)]有實(shí)物商品，全靠層層拉人頭、交會(huì)費(fèi)，形成上下線關(guān)系維系，也正因?yàn)闆](méi)有實(shí)物商品，這種傳銷(xiāo)形式的發(fā)展缺少了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中最基本的要素之一，可供配置的社會(huì)資源，也就是我們通常所看到和提到的商品或服務(wù)。

《禁止傳銷(xiāo)條例》在第七條第（一）款和（二）款中，對(duì)于上面這種傳銷(xiāo)行為表述為“組織者或者經(jīng)營(yíng)者通過(guò)發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，對(duì)發(fā)展的人員以其直接或者間接滾動(dòng)發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計(jì)算和給付報(bào)酬（包括物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)和其他經(jīng)濟(jì)利益），牟取非法利益的”以及“組織者或者經(jīng)營(yíng)者通過(guò)發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費(fèi)用或者以認(rèn)購(gòu)商品等方式變相交納費(fèi)用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格，牟取非法利益的”。

雖然在《禁止傳銷(xiāo)條例》中，前述的兩款都可以分別單獨(dú)構(gòu)成傳銷(xiāo)行為，但在實(shí)際執(zhí)行中，為了維持組織者/經(jīng)營(yíng)者或者上線人員能夠給發(fā)展下線的成員給付報(bào)酬，一定會(huì)通過(guò)要求被發(fā)展人員繳納費(fèi)用等形式吸取維系傳銷(xiāo)組織運(yùn)作的資金，因此，前兩款情形一般會(huì)同時(shí)存在。

沒(méi)有實(shí)物商品的營(yíng)銷(xiāo)，大眾很容易判斷出來(lái)與傳銷(xiāo)相關(guān)。可是，如果有實(shí)際的商品呢？在實(shí)際情況中，以?xún)r(jià)值低廉的商品作為傳銷(xiāo)過(guò)程中的標(biāo)的則更為常見(jiàn)，但這并沒(méi)有改變傳銷(xiāo)模式的本質(zhì)。在《禁止傳銷(xiāo)條例》在第七條（二）款中，“要求被發(fā)展人員認(rèn)購(gòu)商品等方式變相繳納費(fèi)用”也是認(rèn)定的條件之一，因此，是否有實(shí)物商品并不是構(gòu)成傳銷(xiāo)行為的必備條件。

（二）是不是三層以上才算傳銷(xiāo)？

公安部、最高人民法院和最高人民檢察院于2013年11月聯(lián)合發(fā)布了公通字〔2013〕37號(hào)《關(guān)于辦理組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷(xiāo)活動(dòng)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，意見(jiàn)中規(guī)定了“……其組織內(nèi)部參與傳銷(xiāo)活動(dòng)人員在三十人以上且層級(jí)在三級(jí)以上的，應(yīng)當(dāng)對(duì)組織者、領(lǐng)導(dǎo)者追究刑事責(zé)任”。

也正是這個(gè)文件，誤導(dǎo)了大眾認(rèn)為分銷(xiāo)層級(jí)不超過(guò)三層的，不屬于傳銷(xiāo)，然而，這份意見(jiàn)文件實(shí)際上是對(duì)于辦案和審理過(guò)程中對(duì)于“追究刑事責(zé)任”的條件認(rèn)定。涉及傳銷(xiāo)的規(guī)定從法律到部門(mén)規(guī)章再到規(guī)范性文件，尤其是對(duì)于大眾關(guān)于傳銷(xiāo)的識(shí)別，更不應(yīng)該僅限于“刑事責(zé)任”。

除了前文所述的《禁止傳銷(xiāo)條例》第七條第（一）款和第（二）款規(guī)定的傳銷(xiāo)行為，第（三）款還規(guī)定了，組織者或者經(jīng)營(yíng)者通過(guò)發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷(xiāo)售業(yè)績(jī)?yōu)橐罁?jù)計(jì)算和給付上線報(bào)酬，牟取非法利益的，也屬于傳銷(xiāo)行為。在第七條認(rèn)定為傳銷(xiāo)行為的三種情況中，都沒(méi)有對(duì)層級(jí)進(jìn)行限制，也就是說(shuō)，層級(jí)為兩級(jí)的，只要符合其他傳銷(xiāo)行為的要件，也同樣構(gòu)成傳銷(xiāo)行為。

二、傳銷(xiāo)行為的認(rèn)定

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，傳銷(xiāo)的形式已經(jīng)變得沒(méi)有以往那么容易識(shí)別了，因此，2016年3月，國(guó)家行政工商總局發(fā)布了《國(guó)家工商行政管理總局關(guān)于新型傳銷(xiāo)活動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警提示》，提醒大眾只要同時(shí)具備以下三點(diǎn)就可以斷定涉嫌傳銷(xiāo)：一是交納或變相交納入門(mén)費(fèi)，即交錢(qián)加入后才可獲得計(jì)提報(bào)酬和發(fā)展下線的“資格”；二是直接或間接發(fā)展下線，即拉人加入，并按照一定順序組成層級(jí)；三是上線從直接或間接發(fā)展的下線的銷(xiāo)售業(yè)績(jī)中計(jì)提報(bào)酬，或以直接或間接發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計(jì)提報(bào)酬或者返利。再簡(jiǎn)單講，只要具備“交入門(mén)費(fèi)”“拉人頭”“組成層級(jí)團(tuán)隊(duì)計(jì)酬”就可認(rèn)定為涉嫌傳銷(xiāo)。

三、微商代理案例

如果仔細(xì)分析，我們不難發(fā)現(xiàn)朋友圈里所謂的微商代理，其經(jīng)營(yíng)和計(jì)酬方式都有著傳銷(xiāo)的影子。筆者曾經(jīng)向“某菲”品牌產(chǎn)品了解他們的代理政策，認(rèn)為其與《國(guó)家工商行政管理總局關(guān)于新型傳銷(xiāo)活動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警提示》中涉嫌傳銷(xiāo)情形具有相似性：

（一）繳納“入門(mén)費(fèi)”才能取得“代理資格”

代理商主要分為四層級(jí)別，每個(gè)級(jí)別的代理商在加入前都需要繳納一筆相應(yīng)等級(jí)的初始資金，以認(rèn)購(gòu)一定的產(chǎn)品，同時(shí)還需繳納一定的保證金。取得代理資格后，根據(jù)繳納不同等級(jí)的初始資金享有不同級(jí)別的進(jìn)貨價(jià)格，同時(shí)，也只有在取得代理資格后才能夠邀請(qǐng)其他人員加入。

（二）“代理商”可以直接或間接邀請(qǐng)其他人員加入

代理商可以邀請(qǐng)其他人員加入“代理”，但新加入“代理”的人員級(jí)別不能超過(guò)邀請(qǐng)者的級(jí)別，因此，在“代理商”及其直接或間接邀請(qǐng)的人員之間就會(huì)組成一定的層級(jí)。根據(jù)代理商的級(jí)別劃分，這種層級(jí)最多可以組成四層層級(jí)。

（三）根據(jù)邀請(qǐng)加入的“代理商”業(yè)績(jī)或數(shù)量取得報(bào)酬

根據(jù)商家的介紹，加入代理后的收入包括幾個(gè)部分：1、產(chǎn)品批發(fā)價(jià)與自行銷(xiāo)售零售價(jià)之間的差價(jià)；2、每成功邀請(qǐng)一名新的代理商，可以獲得一定補(bǔ)貼；3、如成功邀請(qǐng)的代理商與邀請(qǐng)者級(jí)別相同的，邀請(qǐng)者可以從新代理商的銷(xiāo)售數(shù)量中按一定金額獲取獎(jiǎng)金；4、對(duì)于最高級(jí)別的代理商所邀請(qǐng)加入的所有代理商共同組成一個(gè)團(tuán)隊(duì)，最高級(jí)別的初始代理商將根據(jù)團(tuán)隊(duì)的銷(xiāo)售業(yè)績(jī)獲取一定的獎(jiǎng)金。

四、微商代理與傳銷(xiāo)行為的關(guān)聯(lián)

在微信上這種所謂的“代理商”比比皆是，但這與民事法律行為中的“代理”行為截然不同。由于銷(xiāo)售之后的法律后果是由每一位“代理商”自行承擔(dān)，并獨(dú)立面對(duì)買(mǎi)方，對(duì)于“代理商”的供應(yīng)商而言，并不對(duì)“代理商”與其買(mǎi)方之間的買(mǎi)賣(mài)合同承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。也就是說(shuō)，“微商代理商”實(shí)際上并不是代理某品牌的商家直接對(duì)外銷(xiāo)售，而是向品牌商“買(mǎi)斷”商品的所有權(quán)并對(duì)外銷(xiāo)售，這實(shí)際上是一種經(jīng)銷(xiāo)行為，而非代理行為。

“微商代理商”的單層經(jīng)銷(xiāo)行為與多個(gè)層級(jí)結(jié)合之后，就形成了“多層分銷(xiāo)”，也就與我們所說(shuō)的“傳銷(xiāo)”行為很接近了。

然而，為什么這些涉嫌傳銷(xiāo)的組織一直還在正常運(yùn)營(yíng)呢？筆者認(rèn)為，“多層分銷(xiāo)”本身應(yīng)當(dāng)是一種正常的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所形成的銷(xiāo)售模式。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，如果商品的價(jià)值與價(jià)格是匹配的，這種商品在一定銷(xiāo)售模式中能夠符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)作規(guī)律并且滿足社會(huì)需求的，那么這種銷(xiāo)售模式才可以正常運(yùn)作。如果商品的價(jià)值與價(jià)格存在不合理的差異，必定無(wú)法正常維系這種銷(xiāo)售模式，最終出現(xiàn)“崩盤(pán)”。然而，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，“無(wú)形的手”和“有形的手”都會(huì)對(duì)每一個(gè)個(gè)體的行為進(jìn)行調(diào)節(jié)，使其達(dá)到一個(gè)平衡的狀態(tài)，維系經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序。

我們可以從《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條之一的表述中發(fā)現(xiàn)，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷(xiāo)活動(dòng)罪作為分則中破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的罪名之一，除了需要符合傳銷(xiāo)形式要素外，還必須要符合“擾亂經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序”的結(jié)果。同樣，《禁止傳銷(xiāo)條例》第七條所列的三項(xiàng)傳銷(xiāo)行為，也都要求傳銷(xiāo)組織者或經(jīng)營(yíng)者需通過(guò)傳銷(xiāo)形式牟取非法利益的，才會(huì)被認(rèn)定為傳銷(xiāo)行為，進(jìn)行規(guī)范。

我想，這也是為什么“云聯(lián)惠”最終被取締，而“云集”在被處罰后經(jīng)過(guò)調(diào)整目前還能繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的原因。

五、建議

然而，作為一名證券律師，仍然不建議企業(yè)客戶通過(guò)這種形式開(kāi)拓市場(chǎng)。雖然這種方式能夠快速打開(kāi)市場(chǎng)，回籠資金，但會(huì)導(dǎo)致企業(yè)客戶在項(xiàng)目審核過(guò)程中發(fā)生以下難以解釋的問(wèn)題：

1、難以核查是否銷(xiāo)售至終端客戶。只有企業(yè)的產(chǎn)品最終銷(xiāo)售至終端客戶手中，才能真實(shí)地反映出市場(chǎng)的需求和實(shí)際的銷(xiāo)售情況，在傳銷(xiāo)模式下，由于傳銷(xiāo)組織能夠形成一定的層級(jí)，而每一層級(jí)都不是最終的消費(fèi)者，換言之，每一層都存在與企業(yè)聯(lián)合囤貨、虛增收入和利潤(rùn)的可能，同時(shí)也增加了企業(yè)自證與中介核查的難度。

2、無(wú)論是“擾亂經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序”還是“牟取非法利益”，在認(rèn)定上都存在一定的主觀判斷空間。一旦符合傳銷(xiāo)形式，將會(huì)被認(rèn)定為涉嫌傳銷(xiāo)，存在被相關(guān)主管部門(mén)調(diào)查的可能，并由此引致公司經(jīng)營(yíng)模式合法合規(guī)性的問(wèn)題。

鏈接：

目前，微商概念火熱。據(jù)中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)微商工作組估算，2017年微商從業(yè)人員規(guī)模為2018.8萬(wàn)人。

但林子大了什么鳥(niǎo)都有，一些不法之徒就盯上了這塊肥肉。

微商傳銷(xiāo)本質(zhì)

“新華視點(diǎn)”記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，近年來(lái)，微商傳銷(xiāo)等新型網(wǎng)絡(luò)傳銷(xiāo)呈高發(fā)態(tài)勢(shì)，多地頻頻查處相關(guān)案件。這些案件涉及人員動(dòng)輒數(shù)十萬(wàn)人，金額達(dá)數(shù)億元。

山東人何倩微信朋友圈有一位銷(xiāo)售面膜的好友，幾個(gè)月前，她注意到對(duì)方在朋友圈推銷(xiāo)一款聲稱(chēng)是國(guó)外進(jìn)口的面膜，看上去銷(xiāo)售情況“火爆”。

何倩說(shuō)，看著對(duì)方每天在朋友圈曬有關(guān)面膜的各類(lèi)證書(shū)以及銷(xiāo)售量、交易截圖，她動(dòng)心了，花5000元成了對(duì)方招募的代理。作為代理，單批次至少要拿50盒2000元的貨，均價(jià)40元一盒；一次拿5000元的貨，可以買(mǎi)150盒，相當(dāng)于30多元一盒；而這款面膜對(duì)方在朋友圈的單盒售價(jià)為80元。

“當(dāng)詢(xún)問(wèn)如何更快地銷(xiāo)售自己手中的面膜時(shí)，對(duì)方卻建議我不要將賺錢(qián)的方式僅局限于銷(xiāo)售面膜，讓我想辦法招募代理，稱(chēng)只要成功招募一名代理，便可以從拿貨款中獲得30％提成?！焙钨粦岩蛇@可能涉嫌傳銷(xiāo)，就退貨一事聯(lián)系對(duì)方，卻被拉入“黑名單”。

“微商傳銷(xiāo)通常不強(qiáng)制繳納加盟費(fèi)用，但是要求購(gòu)買(mǎi)貨物才能具備銷(xiāo)售代理的資格。當(dāng)成為代理后就發(fā)展次級(jí)代理，也就是俗稱(chēng)的下線。”中國(guó)電子商務(wù)研究中心法律權(quán)益部分析師姚建芳說(shuō)。

中國(guó)公安大學(xué)城市安全研究中心專(zhuān)家李小波介紹，微商傳銷(xiāo)本質(zhì)上不再以商品買(mǎi)賣(mài)為目的，而是純粹通過(guò)發(fā)展下線牟取暴利，何倩遭遇的微商已經(jīng)涉嫌網(wǎng)絡(luò)傳銷(xiāo)行為。2016年3月，國(guó)家工商總局發(fā)布新型傳銷(xiāo)活動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警提示，不管傳銷(xiāo)組織如何變換手法偽裝自己，只要同時(shí)具備“交入門(mén)費(fèi)”“拉人頭”“組成層級(jí)團(tuán)隊(duì)計(jì)酬”就可認(rèn)定為涉嫌傳銷(xiāo)。

假貨的“天堂”

近年來(lái)，多地頻現(xiàn)微商查處案件。2016年10月，被稱(chēng)為“中國(guó)最大的微商分銷(xiāo)”的“云在指尖”被湖北省咸寧市工商行政管理局定性為傳銷(xiāo)，涉案金額達(dá)6．2億元；2017年8月，一個(gè)吸收18萬(wàn)會(huì)員的特大微信傳銷(xiāo)案在大連市中院終審結(jié)案，該團(tuán)伙利用4個(gè)微信公眾號(hào)共收取會(huì)員繳納的傳銷(xiāo)資金180余萬(wàn)元；2018年1月，四川通報(bào)特大跨國(guó)網(wǎng)絡(luò)傳銷(xiāo)組織“五化聯(lián)盟”的犯罪行為，僅半年就通過(guò)微信、QQ等發(fā)展會(huì)員20余萬(wàn)人，涉案金額5．2億元。

另?yè)?jù)《北京青年報(bào)》報(bào)道，日前，中國(guó)警察法學(xué)研究會(huì)新媒體《警法研究cspl》刊登的一份《新時(shí)代法治經(jīng)濟(jì)之微商行業(yè)假貨治理研究報(bào)告》就直陳行業(yè)痛點(diǎn)：微商興起之初就產(chǎn)生售假現(xiàn)象，隨著微商行業(yè)影響面的擴(kuò)大和高額利潤(rùn)的驅(qū)使，加之微商缺乏必要的市場(chǎng)準(zhǔn)入規(guī)則及相關(guān)部門(mén)的監(jiān)管，用微信朋友圈關(guān)系而滋生的微商售假現(xiàn)象屢禁不絕，微商逐漸演變成為假貨的“天堂”。

該研究報(bào)告舉例稱(chēng)：在2017年8月湖南婁底警方破獲的特大制售有毒“假減肥藥”案件中，犯罪嫌疑人就曾利用微商分銷(xiāo)系統(tǒng)，非法獲利。案值上億的百萬(wàn)粒假減肥藥，每粒成本卻不足一毛錢(qián)，利潤(rùn)率高達(dá)近9000%。

研究報(bào)告分析，當(dāng)前，微商的終端銷(xiāo)售模式主要有兩種：一種是企業(yè)基于微信公眾號(hào)開(kāi)設(shè)微商城的B2C模式；一種是個(gè)人基于朋友圈開(kāi)店的C2C模式。根據(jù)《2016-2020年中國(guó)微商行業(yè)全景調(diào)研與發(fā)展戰(zhàn)略研究報(bào)告》，美妝、針織、母嬰、大健康、農(nóng)特占據(jù)著微商主要市場(chǎng)份額。

微商傳銷(xiāo)四大特征

“新華視點(diǎn)”記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，微商傳銷(xiāo)蔓延速度快、涉及人員多、波及地域廣、涉案金額大，與傳統(tǒng)傳銷(xiāo)相比更具有隱蔽性、欺騙性和社會(huì)危害性。

《三晉都市報(bào)》在報(bào)道上述現(xiàn)象時(shí)，援引陽(yáng)泉市工商局負(fù)責(zé)人的話介紹，這種騙局一開(kāi)始利用低投入先讓初加入者嘗點(diǎn)甜頭，然后再引導(dǎo)他們繳納更高級(jí)別的加盟費(fèi)，配置更多的產(chǎn)品，這是當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)微商傳銷(xiāo)的重要表現(xiàn)形式。

該負(fù)責(zé)人指出，微信網(wǎng)絡(luò)傳銷(xiāo)的特點(diǎn)主要有：

一是宣傳低投入高回報(bào)，只要投入少量資金就可加盟，通過(guò)發(fā)展下線可以快速掙錢(qián)；

二是宣傳“免費(fèi)獲利”，一些微商打著“消費(fèi)增值”的幌子，宣稱(chēng)“消費(fèi)不用花錢(qián)，免費(fèi)購(gòu)買(mǎi)商品”“消費(fèi)=存錢(qián)=免費(fèi)”“消費(fèi)滿500返500”等，欺騙性強(qiáng)，誘惑力大；

三是微商傳銷(xiāo)通常推薦某個(gè)商品或項(xiàng)目時(shí)，利用會(huì)員優(yōu)惠折扣分享到朋友圈返現(xiàn)等手段，吸引人們加入，但商品的質(zhì)量得不到保障。類(lèi)似化妝品、美容美體器械、玉石之類(lèi)的商品，普通人很難判斷真?zhèn)?。這些微商真正賺錢(qián)不是靠零售，而是靠發(fā)展下線代理商，各級(jí)代理商之間會(huì)收取不等的加盟費(fèi)，以此賺取巨額差價(jià)；

四是炫富吹牛，虛假交易，打著政府扶持、重點(diǎn)項(xiàng)目、中央部委特批等旗號(hào)。還有的微商傳銷(xiāo)者宣傳自己代理的產(chǎn)品交易量大，實(shí)際是使用電腦軟件自動(dòng)生成的截圖，而這些交易實(shí)際并不存在，發(fā)貨時(shí)間、地點(diǎn)都是假的。

在此，中國(guó)搜索微信公眾號(hào)提醒廣大網(wǎng)友，切勿相信天上會(huì)掉餡餅，只有付出才會(huì)有收獲。在遇到朋友圈和網(wǎng)上推送的投資消費(fèi)廣告，一定要多加留心，務(wù)必謹(jǐn)慎小心，以防掉入陷阱。如果遇到問(wèn)題和困惑時(shí)，也可向工商、公安部門(mén)了解、咨詢(xún)、投訴。