隨著互聯(lián)網(wǎng)商務(wù)的發(fā)展，以電子合同、電子印章、電子簽名為代表的商務(wù)數(shù)字化技術(shù)，正受到越來越多的政企關(guān)注與認(rèn)可。

民事主體間采用電子簽名形式訂立合同的做法已日益普遍。根據(jù)法律規(guī)定，書面合同自當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)成立且生效。電子簽名作為一種新興形式，仍是電子合同產(chǎn)生法律效力的前提條件。

在實(shí)務(wù)工作中，合同各方對(duì)于以電子簽名形式訂立合同的證據(jù)效力意見不一致時(shí)，法院將對(duì)當(dāng)事人所提交的合同進(jìn)行原件判斷以及對(duì)電子簽名進(jìn)行可靠性審查?，F(xiàn)針對(duì)電子簽名與電子合同應(yīng)用中可能遇見的幾個(gè)法律問題，并做出簡(jiǎn)要分析供大家參考。

何為電子簽名與電子合同

根據(jù)《電子簽名法》第二條第一款規(guī)定，電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。根據(jù)國(guó)際通行慣例，電子簽名可分為電子化簽名、生理特征簽名、數(shù)字簽名。

目前在開放網(wǎng)絡(luò)中被廣泛使用的電子簽名以數(shù)字簽字為主，商務(wù)電子合同中的電子簽名多為數(shù)字簽名。

《電子簽名法》第二條第二款規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息，比如電子合同、電子郵件等。

司法實(shí)踐中，合同糾紛中的商務(wù)電子合同多為法條中的數(shù)據(jù)電文。

如何確定以電子簽名形式訂立合同的合法性

《電子簽名法》第三條規(guī)定，民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。

當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。

前款規(guī)定不適用下列文書：

（一）涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的；

（二）涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務(wù)的；

（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形。

我國(guó)在認(rèn)可數(shù)據(jù)電文屬于訂立合同的書面形式的基礎(chǔ)之上，并未具體指定必須確立哪一種電子簽名技術(shù)，而只是對(duì)可靠電子簽名及其認(rèn)證機(jī)構(gòu)所需達(dá)到的條件做出要求。

根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，只要不涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的、停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務(wù)的以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形的，當(dāng)事人均可約定使用電子簽名訂立合同。

如何判斷以電子簽名形式訂立合同的原件

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》）規(guī)定，電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本，或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識(shí)別的輸出介質(zhì)，視為電子數(shù)據(jù)的原件。

通常來說，法院對(duì)于案外人出具的書面證明應(yīng)視為證人證言進(jìn)行效力審查，但根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》的規(guī)定，由記錄和保存電子數(shù)據(jù)的中立第三方平臺(tái)提供或者確認(rèn)的電子數(shù)據(jù)，法院可確認(rèn)其真實(shí)性。

因此對(duì)于電子數(shù)據(jù)平臺(tái)公司所出具證明的證據(jù)效力的審查重點(diǎn)不再是與該公司進(jìn)行確認(rèn)，而是判斷某電子數(shù)據(jù)平臺(tái)公司是否為中立第三方。實(shí)踐中，提供電子簽名相關(guān)服務(wù)的大多為案外公司而非合同當(dāng)事人，那么必然會(huì)存在一方當(dāng)事人與該電子簽名公司有合作的情況，法院不會(huì)僅以此認(rèn)定該公司不是中立第三方。

由于這些平臺(tái)的經(jīng)營(yíng)性決定了其要面對(duì)整個(gè)市場(chǎng)需求，并以提供技術(shù)，故一般應(yīng)認(rèn)定使用者與電子簽名公司不具有特定的利益關(guān)系，從而具有相應(yīng)的中立性。

可以根據(jù)提供電子簽名服務(wù)的電子數(shù)據(jù)平臺(tái)公司簽署合同之時(shí)具有《商用密碼產(chǎn)品型號(hào)證書》《商用密碼產(chǎn)品銷售許可證》《商用密碼產(chǎn)品生產(chǎn)定點(diǎn)單位證書》《商用密碼產(chǎn)品認(rèn)證證書》《信息系統(tǒng)安全等級(jí)保護(hù)備案證明》、《信息安全管理體系認(rèn)證證書》及《可信云認(rèn)證》等材料，判斷該平臺(tái)是否符合行業(yè)內(nèi)提供電子簽名服務(wù)資質(zhì)的通常標(biāo)準(zhǔn)。 如何確定電子簽名為可靠的電子簽名

根據(jù)《電子簽名法》第十四條規(guī)定，可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。

（一）可靠電子簽名的鑒別路徑

《電子簽名法》雖對(duì)于可靠電子簽名的要求作了詳細(xì)規(guī)定，但在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人以及法院完全依照法定條件進(jìn)行嚴(yán)格舉證以及審查，并非易事。司法實(shí)踐中存在多種鑒別可靠電子簽名的方法和途徑，其中使用最為廣泛的就是電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證。

總體來說電子簽名的制作過程都需通過頒發(fā)證書來實(shí)現(xiàn)。證書可分為兩種，一是軟證書，可存放在電腦里或托管在云服務(wù)器上，二是硬證書，可存放在USBkey 里。電子交易中廣泛采用軟證書的技術(shù)手段來進(jìn)行電子簽名，即由電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)證書。

根據(jù)法律規(guī)定，電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)須獲得工信部頒發(fā)的《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》，可通過工信部網(wǎng)站予以查詢確認(rèn)。如果案件中涉及的電子簽名是由電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)證書，即可初步認(rèn)定該電子簽名系可靠電子簽名。

（二）可靠電子簽名的判斷標(biāo)準(zhǔn)

一般來說，電子簽名的制作流程可拆解為以下四步：

第一步，簽名人向具有簽發(fā)證書能力的驗(yàn)證服務(wù)商提出申請(qǐng)并提供簽字人的身份信息。

第二步，驗(yàn)證服務(wù)商在完成對(duì)簽名人的審核后發(fā)給簽字人證書和密鑰對(duì)。

第三步，簽名人在發(fā)送數(shù)據(jù)電文時(shí)使用密鑰對(duì)中私鑰對(duì)數(shù)據(jù)電文生成的信息摘要進(jìn)行加密生成數(shù)字簽名。

第四步，信賴方使用簽名人公布的公鑰對(duì)數(shù)字簽名解密生成的信息摘要與原文生成的信息摘要進(jìn)行比對(duì)，核實(shí)后即能確認(rèn)簽名人與數(shù)據(jù)電文是否匹配。

只要上述制作過程能實(shí)現(xiàn)《電子簽名法》對(duì)于可靠電子簽名專有性、控制性及不可更改性的要求，法院就可認(rèn)定為可靠電子簽名。

1.專有性

可靠電子簽名的專有性是指電子簽名屬于電子簽名人專有。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展與更迭日新月異，不能過分苛求保護(hù)電子簽名專有性的技術(shù)手段。只要能做到電子簽名的申請(qǐng)過程未被檢測(cè)出技術(shù)手段破壞的痕跡，就能夠認(rèn)定此電子證書由簽字人所專有。

2.控制性

可靠電子簽名的控制性是指簽署時(shí)電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制。

3.不可更改性

可靠電子簽名的不可更改性是指簽署后對(duì)電子簽名、數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)。前述制作流程中提到了密鑰對(duì)中的公鑰和私鑰，只要公鑰能夠解密簽字人發(fā)來電子的私鑰，并經(jīng)過運(yùn)算和公鑰解密的信息摘要與發(fā)送過來的原信息摘要相符，那么就能夠認(rèn)定該電子簽名未被篡改，具有真實(shí)性和完整性。

電子合同因其具有的便捷性、快捷性而備受推崇。電子合同不同于傳統(tǒng)紙質(zhì)合同的顯著特點(diǎn)表現(xiàn)在合同簽訂過程、存儲(chǔ)介質(zhì)、簽名方式等方方面面，以此引發(fā)的電子合同糾紛也大量出現(xiàn)。作為簽訂電子合同的個(gè)人、企業(yè)或者與電子合同糾紛相關(guān)的法律工作者，應(yīng)學(xué)習(xí)相關(guān)法律規(guī)定，在最大程度上維護(hù)自身與委托人的合法權(quán)益。