導(dǎo)讀

12月14日，北京大興法院召開民間借貸案件審理情況及典型問題新聞通報會，通報民間借貸案件基本情況、特點及風(fēng)險提示，并介紹三個典型案例。通報會由大興法院新聞辦主任梁曉主持，出席并介紹情況的還有大興法院紅星法庭副庭長張杰、助理審判員劉京京、法官助理印鵬。

（文章來源：審判研究）

典型案例

案例 01

借貸雙方未約定還款順序，應(yīng)如何確定所還款項順序

案情介紹：

張某向王某提供借款100萬元，雙方于2009年12月1日簽訂借款協(xié)議，約定借款期限為5年，自2010年1月1日至2014年12月31日，王某應(yīng)于每個借款年度的12月31日前按照年利率10%的標(biāo)準(zhǔn)給付利息，就逾期還款的違約責(zé)任，雙方亦進行了約定。

合同簽訂后，王某未能按約定時間償還利息，但其所償還款項金額遠遠高于當(dāng)年應(yīng)付利息。就還款事宜，張某將王某訴至法院，主張王某所償還款項應(yīng)先扣除當(dāng)年應(yīng)付利息及違約金，不存在王某提前償還本金的問題。王某則抗辯稱，應(yīng)當(dāng)將所償還款項先扣除利息，剩余部分即為提前償還的本金，故不認可張某主張欠付本金數(shù)額。

法院認為：

雖然《合同法司法解釋（二）》并未明確規(guī)定民間借貸案件中本金、利息、違約金的償還順序，但根據(jù)系統(tǒng)解釋，即使不能認定違約金與本金同屬主債務(wù)，顯然更不能認定違約金等同于“實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用”或“利息”，故當(dāng)借貸雙方未約定償還順序且給付不足以清償全部債務(wù)時，應(yīng)當(dāng)按照利息、本金、違約金的順序沖抵所償還款項。

在現(xiàn)實生活中，對于自然人之間的借貸，當(dāng)不能按約定償還全部借款本金及利息時，亦往往采取到期先償還利息，之后有經(jīng)濟能力時再償還本金，當(dāng)本金及利息都償還完畢后，如果有余力，再給付出借人相應(yīng)補償?shù)姆绞?。?jù)此，法院采納了被告王某的抗辯意見，按照沖抵利息、本金、違約金的順序計算借款。

提示與建議：

不同于采取物權(quán)法定主義的物權(quán)糾紛、侵權(quán)責(zé)任法定的侵權(quán)糾紛，在民間借貸案件中，只要不存在法定無效情形，當(dāng)事人之間的約定優(yōu)先于合同法的規(guī)定。對于大額借款，當(dāng)事人往往對還款期限、借期內(nèi)利息、逾期利息、違約金等作出明確約定，但普遍對還款順序未做約定，而法定的清償順序是不利于出借人的。這就需要大額借款的借貸雙方對此作出明確約定，防止之后矛盾加劇，糾紛不斷。

案例 02

多種請求權(quán)基礎(chǔ)存在，采取約定優(yōu)先于法定原則

案情介紹：

楊某與梁某原系夫妻關(guān)系，楊某某系二人之子。

2015年5月23日，唐某、龔某（出借人）向楊某（借款人）提供借款225000元現(xiàn)金，楊某出具借條1張。

楊某與梁某于2016年1月8日協(xié)議離婚，后楊某于2017年1月3日自殺身亡。

2016年1月，龔某、唐某將楊某以民間借貸糾紛的案由訴至法院，要求楊某返還借款本金225000元。

2016年5月11日，經(jīng)法院主持，龔某（甲方）與楊某某（乙方）訂立“和解協(xié)議”，雙方約定：“關(guān)于龔某、唐某訴楊某民間借貸糾紛，現(xiàn)雙方達成以下和解協(xié)議：楊某尚欠龔某、唐某二十二萬五千元，于2016年12月31日之前償還”。龔某、楊某某均在“和解協(xié)議”落款處簽字確認，龔某、唐某撤回起訴。

因楊某某未依照“和解協(xié)議”償還借款，龔某、唐某將楊某某、梁某訴至法院。梁某主張楊某生前有賭博惡習(xí)，不清楚楊某生前向龔某、唐某借款一事，且即使有借貸存在，借款亦未用于家庭共同生活。

法院認為：

唐某、龔某向楊某提供借款225000元，雙方之間的借貸關(guān)系系自然人之間的合法借貸，受法律保護，楊某應(yīng)償還借款。因其未按時還款，唐某、龔某提起民間借貸訴訟，在訴訟訴訟過程中龔某與楊某某達成“和解協(xié)議”，隨即撤回起訴。

雖然上述“和解協(xié)議”不具有強制執(zhí)行效力，但在雙方當(dāng)事人之間具有合同效力，根據(jù)該“和解協(xié)議”約定，對于楊某所借225000元，還款義務(wù)人為楊某某，接受還款一方為龔某，故楊某某應(yīng)按照約定在2016年12月31日前履行還款義務(wù)。根據(jù)“和解協(xié)議”，唐某并非接受楊某某履行還款義務(wù)一方，故其作為原告起訴本案各被告欠妥當(dāng)。同理，根據(jù)“和解協(xié)議”約定，梁某并非還款義務(wù)人，對梁某提出訴訟請求，應(yīng)予以駁回。

需指出，根據(jù)訴審合一的訴訟法原則，當(dāng)存在多種民事法律關(guān)系的情況下，法院根據(jù)當(dāng)事人選擇確定的法律關(guān)系進行審理，當(dāng)事人不宜同時主張多種法律關(guān)系。具體至借款人死亡的民間借貸案件，當(dāng)事人可依據(jù)婚姻法中關(guān)于夫妻共同債務(wù)的規(guī)定要求健在配偶償還借款，可依據(jù)繼承法中關(guān)于遺產(chǎn)處理的規(guī)定要求各繼承人在所繼承遺產(chǎn)范圍之內(nèi)償還借款，可依據(jù)合同法中關(guān)于合同的變更及轉(zhuǎn)讓的規(guī)定要求債務(wù)承擔(dān)者履行還款義務(wù)，但不應(yīng)一并主張。若當(dāng)事人一并主張各項法律關(guān)系，法院將采取約定優(yōu)先于法定的處理原則。

提示與建議：

當(dāng)借款人未按時還款，特別是借款人死亡后，出借人往往急于催討借款，為最大限度保護自己的利益，又往往依據(jù)各種法律關(guān)系將眾多主體訴至法院。例如，基于保證人應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任，將保證人訴至法院；基于夫妻共同債務(wù)，將死者配偶列為共同被告；基于概括繼承，對死者部分或者全部法定繼承人共同起訴；基于與死者家屬達成的和解協(xié)議，將約定的還款人一并起訴。

但是，并非被告越多就越有保障，相反，被告越多，送達難度增加，公告送達可能性增大，提起管轄權(quán)異議可能性增大，要求延期舉證可能性均增大。并且，法院亦會要求當(dāng)事人明確其請求權(quán)基礎(chǔ)，當(dāng)事人不能一并主張多種法律關(guān)系。這就要求出借人在起訴前審慎考慮，不能貪大求全，避免事與愿違。

案例 03

出借人一并主張多項費用請求，應(yīng)如何認定

案情介紹：

原告高某、被告杜某系朋友關(guān)系。2016年4月至2016年6月期間，高某分多次向杜某提供借款共計200萬元。

2016年11月，就上述借款事實，杜某向高某出具借條。

同日，高某（甲方、出借人）、杜某（乙方、借款人）簽訂借款協(xié)議，杜某承諾自該借款協(xié)議簽訂時起一年內(nèi)還清高某借款200萬元，并承諾自借款協(xié)議簽訂時起于每月20日前支付高某利息10萬元，直至還清高某全部借款時止。關(guān)于違約責(zé)任，各方約定如杜某不能按本協(xié)議約定時間及時、足額支付高某月利息的，視為杜某違約，應(yīng)向高某支付40萬元。同時約定，如高某選擇訴訟方式向杜某追討借款，屆時杜某應(yīng)承擔(dān)高某因討要借款而產(chǎn)生的全部費用（包括律師代理費、財產(chǎn)保全費、交通費、誤工費、食宿費、調(diào)查取證費、訴訟費等全部費用）。

到期后，杜某分文未還。高某起訴至法院，要求杜某償還借款本金200萬元，并支付利息48萬元（按照年利率24%計算1年，并未按約定主張）、違約金40萬元、食宿費5000元、律師費1萬元、訴訟財產(chǎn)保全費5000元。杜某未到庭應(yīng)訴。

法院認為：

因借款人杜某既未按照約定按月償還借款利息，亦未按照約定期限償還借款本金，故對高某要求杜某償還借款本金200萬元的訴訟請求，予以支持。本案借貸雙方在借款協(xié)議中約定利息為每月10萬元，即年利率為60%過高，雖然其在本案中所主張利息的年利率為24%，并無不當(dāng)，但亦同時主張違約金40萬元、律師費1萬元、食宿費5000元，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三十條規(guī)定，對高某同時主張利息（年利率24%）及違約金40萬元、律師費1萬元、食宿費5000元的意見，不予采納，杜某應(yīng)按照年利率24%的標(biāo)準(zhǔn)向高某給付利息。

對于案件受理費、財產(chǎn)保全費，均屬于訴訟費用，不同于上述司法解釋中的“其他費用”，且高某系按照借款協(xié)議提出各項主張，又考慮到訴訟費用具有誠信調(diào)節(jié)劑的作用，在合同履行及訴訟過程中，高某沒有違背誠信的行為；相反，杜某既未還款，亦未應(yīng)訴；綜合考慮上述情況，法院確定全部訴訟費用（案件受理費、訴訟保全費）均由杜某負擔(dān)。

提示與建議：

在民間借貸領(lǐng)域，高利貸現(xiàn)象普遍存在，且愈演愈烈，手段及方式更加隱蔽多樣。出借人應(yīng)理性維權(quán)，司法解釋已明確規(guī)定，無論所規(guī)定名目是利息、違約金，還是律師費等其他費用，均以不超過 24%為限。出借人不能因為借款人違約，就通過惡意擴大或偽造律師費、差旅費、誤工費、食宿費等大額支出，意圖獲得超過年利率24%以上的費用。但是還應(yīng)指出，如果借貸雙方在合同中所作約定系明確及善意的，守約方依照合同約定主張權(quán)利，即使部分訴訟請求被駁回，法院亦應(yīng)綜合考慮案件情況合理確定訴訟費用分擔(dān)。在大額借貸案件中，數(shù)萬元的訴訟費及5000元的保全費，并非小數(shù)，如果處理不當(dāng)，無疑對出借人是雪上加霜，應(yīng)引起重視。

基本情況、主要特點、風(fēng)險提示

近年來，隨著國民經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的不斷調(diào)整，民間資本融通的途徑更加多元化，民間借貸案件的數(shù)量與日俱增。

2014年，我國法院一審受理民間借貸案件突破百萬大關(guān)，達到102.4萬件。自2015年開始，全國法院一審受理民間借貸案件數(shù)量位居所有案件數(shù)量首位。在2015年，一審傳統(tǒng)民事案件共計600余萬件，其中民間借貸案件共計140萬件，遠遠多于排在第二位的共計80余萬件的機動車交通事故責(zé)任糾紛案件。

“民間借貸”系相對于經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的從事貸款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)及其分支機構(gòu)發(fā)放貸款等相關(guān)金融業(yè)務(wù)而言，是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進行資金融通的行為。民間借貸行為具有自發(fā)性、簡單性、隨意性、隱蔽性、松散性、廣泛性等特點，本身具有手續(xù)簡便快捷、交易成本低、信息透明對稱、社會關(guān)系具有一定擔(dān)保作用等優(yōu)點，同時又具有盲目、自發(fā)、隱蔽、不規(guī)范等缺陷，利益與風(fēng)險并存，合法與違法乃至犯罪交織，金融監(jiān)管措施在民間借貸領(lǐng)域所起到的作用微乎其微，存在擾亂社會秩序、威脅金融安全、容易引發(fā)犯罪等風(fēng)險。人民法院正確審理民間借貸案件，事關(guān)借貸雙方及保證人等民事主體合法權(quán)益的維護，事關(guān)和諧家庭關(guān)系及企業(yè)經(jīng)營安全的維護，事關(guān)交易安全及金融秩序的構(gòu)建。

下面先就大興法院近三年來民間借貸糾紛案件的審理情況作簡要通報。

三年來民間借貸案件基本情況

2015年，我院審結(jié)民間借貸案件1135件，其中判決及駁回起訴結(jié)案470件，撤訴381件，調(diào)解281件，移送3件。2016年，我院審結(jié)民間借貸案件2059件，同比增長81%，其中判決及駁回起訴結(jié)案926件，同比增長97%；撤訴735件，同比增長93%；調(diào)解396件，同比增長41%；移送2件。相比較，兩年的裁判率由41%遞增至45%，調(diào)解率由25%下降至19%，撤訴率由34%增至36%。兩年的收案數(shù)量呈現(xiàn)逐年上升趨勢，裁判壓力大。

截至2017年10月31日，我院已審結(jié)民間借貸案件1964件，前10個月僅比2016年全年少95件，但裁判結(jié)案935件，裁判率接近50%。移送案件31件，移送外院案件數(shù)量大幅度增加，相比2015年全年增加933%，相比2016年全年增加1450%。

民間借貸案件主要特點

一、案件數(shù)量迅猛上升，涉案標(biāo)的額大，借貸主體關(guān)系復(fù)雜

出借人意圖通過設(shè)定借期內(nèi)利息、逾期利息、復(fù)利、違約金、律師費等索賠成本由借款人承擔(dān)，收回借條后重新出具借條等手段追求高息的案件增多。借貸雙方由過去的親朋好友、同事，逐步擴大到雙方互不相識，而通過中間人介紹，再進一步從無組織的民間借貸，擴展到有組織的借貸，“職業(yè)放貸人”、小額貸款公司、企業(yè)法人、典當(dāng)行、地下錢莊、擔(dān)保公司、私募基金廣泛參與民間借貸。

二、真實的基礎(chǔ)法律關(guān)系復(fù)雜，以合法形式掩飾非法目的的非法債務(wù)不斷出現(xiàn)

有的案件名為借貸糾紛，實為合伙糾紛或股權(quán)糾紛；名為借款，實為男女之間所謂的“青春費”；名為日常借貸，實為因賭博欠下賭債，或為賭博籌集資金（即籌碼費）；個別用人單位將離職職工訴至法院，名為索要借款，但同時交織著差旅費、企業(yè)分紅款、企業(yè)償還員工墊資等多種法律關(guān)系；部分案件，證據(jù)形式上是民間借貸糾紛，實質(zhì)上是民間委托理財合同糾紛；少部分案件，更是涉及非法經(jīng)營、集資詐騙等涉眾型經(jīng)濟犯罪，存在刑民交叉問題。

三、支付方式日益多樣化

借貸雙方在溝通時多采取微信、電話、短信等方式聯(lián)系，除了過去常見的提供現(xiàn)金或銀行轉(zhuǎn)賬外，支付常采取微信轉(zhuǎn)賬、微信紅包、支付寶轉(zhuǎn)賬，甚至由第三方主體償付，例如由小額貸款擔(dān)保公司給付款項，或以向第三人所借款項作為借款資金。

四、送達周期長、效果差，公告送達適用率高

借款人及其配偶、保證人逃避訴訟現(xiàn)象嚴重。有的被告有多次應(yīng)訴經(jīng)歷，熟悉法院電話，遇相似號碼拒不接聽；有的被告在接聽電話后拒不承認是被告本人，顧左右而言他；有的被告在接聽電話后拒不到庭領(lǐng)取訴訟材料，而告知虛假地址，要求法院郵寄，但不簽收專遞；或者采取告知快遞人員本人將自取快遞的方式，使快遞人員既不便退回，又難以投遞；有的被告在獲知被起訴后，故意提出毫無理由的管轄權(quán)異議并上訴；更有甚者，不僅拒不應(yīng)訴，而且還時刻關(guān)注人民法院報公告信息，在即將開庭時到庭提出管轄權(quán)異議，特別是出現(xiàn)在多被告案件中，部分被告應(yīng)訴，部分被告逃避訴訟，但應(yīng)訴被告為其他被告通風(fēng)報信；更有甚者，采取不同被告分階段接收司法專遞并提出管轄異議但拒不到庭的方式，為法院公告送達及正常開庭制造障礙。還有的被告，在原告不誠信或存在疏忽的情況下，故意不到庭應(yīng)訴提供關(guān)于還款等事項的必要證據(jù)，但在上訴期間提交證據(jù)或申請文檢鑒定，意圖將案件發(fā)回重審，獲取償還借款的期限利益。

五、誠信缺失現(xiàn)象嚴重，虛假訴訟增多，關(guān)聯(lián)訴訟多，第三人撤銷之訴多

為逃避民間借貸債務(wù)，有的借款人與配偶離婚，將夫妻共同財產(chǎn)全部分給配偶，但之后弄巧成拙，假離婚變真離婚，因而起訴撤銷離婚協(xié)議；有的借款人與配偶離婚，將房產(chǎn)等重大財產(chǎn)贈與子女，但之后反悔，又要求撤銷贈與，返還房屋；有的借款人為轉(zhuǎn)移被執(zhí)行財產(chǎn)，先離婚，再以自己名義將回遷房等房屋賣與他人，后又由其配偶持離婚協(xié)議要求確認房屋買賣合同無效；有的借款人無力償還借款，而以農(nóng)村房屋抵債，后又起訴確認合同無效；以上假離婚、假贈與、假買賣，不勝枚舉，關(guān)聯(lián)案件多，需協(xié)調(diào)處理難度大。而且，基于民間借貸的快捷性、隨意性、實踐性，民間借貸糾紛案件成為虛假訴訟的高發(fā)區(qū)，我院已受理多起要求撤銷民間借貸案件調(diào)解書的第三人撤銷之訴案件。

六、事實認定及法律適用爭議多，全面統(tǒng)一裁判尺度難度大

關(guān)于是否預(yù)扣利息的認定，以現(xiàn)金形式提供借款的認定，虛假訴訟的認定，將利息計入本金后重新出具借條的后期借款本金的認定，多筆借款結(jié)算后重新出具借條的認定，所償還款項是利息、本金還是違約金的認定，保證人承擔(dān)連帶保證還是一般保證責(zé)任的認定，保證期間的認定，所約定利率是否過高的認定（即利率是處于司法保護區(qū)、自然債務(wù)區(qū)還是無效區(qū)的認定），配偶一方是否應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任的認定，借款人死亡后其全部繼承人是否應(yīng)參加訴訟的認定，借貸糾紛與民間委托理財合同的區(qū)分，是否系賭債還是為賭博籌措資金的認定，未約定還款期限時經(jīng)出借人催告后還款時間的認定，等等，對以上法律事實及法律適用的認定，在實踐中往往存在一定分歧，需要協(xié)調(diào)統(tǒng)一裁判尺度。

風(fēng)險提示

一、對出借人的提示

1 . 應(yīng)預(yù)先了解借款人的身份信息、信用及經(jīng)濟狀況

既不要憑感覺和印象盲目相信親友的資信狀況，亦不能片面相信陌生人的高息許諾。

2 . 應(yīng)保留充分的證據(jù)

自然人之間的借款合同系實踐性合同，交付借款系合同生效要件。所以無論是對于實際給付借款的事實（提供現(xiàn)金或轉(zhuǎn)賬），還是借款人的身份信息（公民身份號碼及住址），抑或所約定還款期限及利率，均應(yīng)保留充分及規(guī)范證據(jù)。例如，應(yīng)盡量保留銀行出具的轉(zhuǎn)賬記錄、網(wǎng)銀的打款記錄、微信轉(zhuǎn)賬記錄、借款人所出具的收條或欠條、雙方所簽訂的借款合同、雙方溝通借款時的對話錄音及視頻、借款人承諾還款的書面及語音資料等。需要指出，應(yīng)要求借款人出具規(guī)范、無涂改的借款協(xié)議或借條，并預(yù)留身份信息及聯(lián)系方式，明確借款金額、還款期限、利率標(biāo)準(zhǔn)、違約責(zé)任、是否系夫妻共同債務(wù)等，可以協(xié)議約定管轄法院。

3 . 應(yīng)積極主張權(quán)利，避免債權(quán)罹于訴訟時效

雖然隨著《民法總則》于2017年10月1日施行，向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年提高到三年，但出借人仍應(yīng)謹慎維護自身權(quán)利。

二、對借款人的提示

1. 高利率有限度受到法律保護

現(xiàn)行借貸案件司法解釋將利率及利息劃分為“兩線三區(qū)”，年利率低于24%部分屬于司法保護區(qū)，出借人有權(quán)要求借款人按照約定的利率支付利息；年利率高于36%部分屬于無效區(qū)，該部分利息約定無效，借款人有權(quán)要求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息；年利率在24%至36%之間部分屬于自然債務(wù)區(qū)，借款人未給付的，出借人無權(quán)要求借款人償還該部分利息，借款人已給付的，其無權(quán)要求出借人退還。預(yù)先在本金中扣除利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照實際出借的金額認定為本金。除借貸雙方另有約定外，借款人可以提前償還借款，并按照實際借款期間計算利息。

2 . 謹慎出具借條，謹慎簽訂借款協(xié)議

盡量或者采取機打方式，或者采取手寫方式書寫借條，避免混合書寫，對采取補充協(xié)議的形式進行限定，對紙張進行適當(dāng)裁剪，防止出借人后期套打添加對借款人的不利措辭。在未實際收到款項前謹慎出具載有已收款項內(nèi)容的借條，對具體收款方式（現(xiàn)金、轉(zhuǎn)賬）及收款時間進行明確約定。不要只出具1份借款協(xié)議，在有保證人、見證人時，應(yīng)將協(xié)議交付相關(guān)人員留存，防止手中所持有協(xié)議滅失時，權(quán)利義務(wù)難以確定。

3 . 提高法律意識，提高保護意識，注意保存還款記錄

一旦被脅迫書寫沒有事實履行的借條，或因賭博等非法債務(wù)出具借條，應(yīng)想方設(shè)法在當(dāng)時通過手機錄音錄像等方式固定證據(jù)，并盡可能在第一時間報警。同時要注意保留提供現(xiàn)金還款或轉(zhuǎn)賬付款等證據(jù)，盡可能收回已經(jīng)出具的借條。當(dāng)出借人主張借條已丟失時，應(yīng)讓出借人出具載明已收到借款、之前借條作廢的聲明，防止出借人重復(fù)主張權(quán)利。其次，當(dāng)未能有效固定還款證據(jù)時，還應(yīng)盡力與出借人溝通，留下出借人認可已還款的錄音等證據(jù)。

三、對保證人的提示

謹慎擔(dān)任保證人，特別是連帶保證人。保證人并非見證人，無論是在借條上以保證人身份簽字，還是與出借人另行簽訂保證合同，都應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)保證責(zé)任。特別是連帶保證人，不享有先訴抗辯權(quán)，出借人可以直接要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。即使同意承擔(dān)保證責(zé)任，也應(yīng)當(dāng)謹慎注意承擔(dān)保證責(zé)任的方式及保證期間，防止加重本方責(zé)任。

來源：兩高法律咨訊