代書遺囑是指兩個(gè)以上見證人在場見證，由其中一人代書，由代書人、其他見證人和遺囑人簽名所形成的遺囑。如果女兒為母親代書遺囑，還有四位見證人，該遺囑是否有效？

１２月２０日，江蘇省南通市中級(jí)人民法院對(duì)一起遺囑繼承糾紛作出終審判決：確認(rèn)邱菊（化名）為其母親施老太代書的遺囑無效。

【案例】

１９７３年，施老太和張老漢再婚，結(jié)婚時(shí)帶了個(gè)女兒邱菊到張家，后來邱菊和張老漢的大兒子結(jié)婚，并育有一子張某。１９８６年張老漢過世，１９９２年張老漢的小兒子病故。２００８年１１月，施老太在村大隊(duì)書記張某、鎮(zhèn)政府工作人員梅某、文化站工作人員郭某及丁某四人在場見證情況下，由女兒邱菊代書遺囑一份，將其所居住的一間農(nóng)村房屋的堂屋給其大孫子，也即邱菊的兒子張某繼承。該遺囑由施老太及四個(gè)在場見證人親筆簽名。２０１１年１月施老太過世。幾年后，張老漢小兒子的代位繼承人張富強(qiáng)（化名）欲使用該房屋的宅基地起新房，需要用到這間房屋的堂屋。雙方為此多次發(fā)生爭執(zhí)，張富強(qiáng)遂一紙?jiān)V狀將邱菊的兒子張某告上了法庭，請(qǐng)求確認(rèn)邱菊的代書遺囑無效。法庭上，張富強(qiáng)聲稱，邱菊是本案遺囑的利害關(guān)系人，按照繼承法的規(guī)定其不能作為代書人或見證人，而且該房屋屬于施老太與其丈夫共有，其屬于無權(quán)處分，其在形式上違反繼承法規(guī)定，內(nèi)容上構(gòu)成無權(quán)處分，應(yīng)屬無效。張某則辯稱，該遺囑除代書人外，還有四個(gè)見證人，故能認(rèn)定系施老太的真實(shí)意思表示，不能因?yàn)樾问缴系蔫Υ镁驼J(rèn)定無效，而且該房屋就是施老太的房產(chǎn)，不存在無權(quán)處分的問題。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，結(jié)合立遺囑的背景、村鎮(zhèn)工作人員調(diào)解及作為在場人見證及向遺囑人當(dāng)場宣讀遺囑等因素，施老太在遺囑上簽字應(yīng)系其真實(shí)意思表示，雖然遺囑在形式上存在部分瑕疵，不應(yīng)認(rèn)定遺囑無效。張富強(qiáng)不服，向二審法院提起上訴。南通中院經(jīng)審理認(rèn)為，我國繼承法早在１９８５年１０月１日即開始實(shí)施，在該法施行后，訂立遺囑就應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循關(guān)于遺囑形式要件的規(guī)定，否則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。邱菊作為與立遺囑人及受遺贈(zèng)人具有利害關(guān)系的人，依法不能作為遺囑代書人，遂終審改判確認(rèn)該遺囑無效。（陸煒煒） 

【律師說法】

利害關(guān)系人代書遺囑無效該案二審合議庭審判長沈楊介紹說，我國繼承法第十七條第三款規(guī)定：代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。該法第十八條規(guī)定，下列人員不能作為遺囑見證人：……（三）與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人。本案中，邱菊是立遺囑人的女兒、受遺贈(zèng)人的母親，屬于利害關(guān)系人，依法不能作為遺囑的見證人或代書人，因案涉遺囑由利害關(guān)系人邱菊代書，不符合法律規(guī)定的形式要件，應(yīng)屬無效。沈楊介紹說，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第三十五條規(guī)定，繼承法實(shí)施前訂立的，形式上稍有欠缺的遺囑，如內(nèi)容合法，又有充分證據(jù)證明確為遺囑人真實(shí)意思表示的，可以認(rèn)定遺囑有效。該條規(guī)定的本意在于，由于我國繼承法施行前，并沒有非常明確和嚴(yán)格的有關(guān)遺囑形式的要求，因此按照法不溯及既往原則，對(duì)于形式上稍有瑕疵的遺囑，只要是立遺囑人的真實(shí)意思表示，也可以認(rèn)定其效力。但繼承法開始施行后，訂立遺囑就應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循關(guān)于遺囑形式要件的規(guī)定。事實(shí)上，我國繼承法對(duì)代書遺囑的形式要求并不苛刻，并不需要立遺囑人付出太大代價(jià)即可實(shí)現(xiàn)，只要找到兩個(gè)以上的無利害關(guān)系的人來見證并由其中一人書寫即可。如果這一相對(duì)簡單的形式要件都無法滿足，該代書遺囑是否能夠反映立遺囑人的真實(shí)意圖就值得懷疑，遺囑的真實(shí)性和客觀性就不易得到保證，遺囑自由原則就會(huì)落空。本案中，受遺贈(zèng)人恰恰是遺囑代書人的兒子，該代書遺囑不符合法律規(guī)定的形式要件，不受法律保護(hù)。

怎樣立遺囑才合法有效？

五步訂立有效遺囑

遺囑是具有完全民事行為能力的自然人以自己的真實(shí)意思表示，按照法律規(guī)定的形式，在生前處分其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，在死亡后始發(fā)生法律效力的一種民事法律行為。法律賦予自然人訂立遺囑安排繼承事宜的自由，同時(shí)為了防止遺囑制度被惡意利用、非法濫用，也規(guī)定了遺囑的形式和有效要件。遺囑的形式要符合法律規(guī)定，其內(nèi)容不得違反法律和社會(huì)公共利益，不能侵犯他人的合法權(quán)益。遺囑應(yīng)當(dāng)具體、明確、清晰、便于執(zhí)行，防止發(fā)生糾紛。要訂立有效遺囑，可以遵循以下幾個(gè)步驟：第一步：厘清遺產(chǎn)范圍，明確遺囑發(fā)生作用的領(lǐng)域。遺囑人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己去世之后的遺產(chǎn)予以交代，包括遺產(chǎn)的范圍、名稱和數(shù)量。只要是遺囑人合法的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，不論動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、有價(jià)證券、債權(quán)還是知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)，均可作為遺產(chǎn)進(jìn)行分配。第二步：指定繼承人，明確遺產(chǎn)的歸屬。遺囑人可以通過遺囑將自己的遺產(chǎn)遺留給法定繼承人中的一人或數(shù)人。如繼承人不明確，遺囑將因無法執(zhí)行而視為無效，繼承人只能按法定繼承分配遺產(chǎn)。第三步：列明繼承份額，明確遺囑的執(zhí)行方法。在遺囑中，遺囑人應(yīng)當(dāng)指明各繼承人可以繼承的具體財(cái)產(chǎn)的名稱、份額或數(shù)量。如果指定由數(shù)個(gè)繼承人共同繼承某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)寫明各繼承人所得的具體數(shù)目或份額。如未寫明繼承份額，法律一般推定為均等享有繼承權(quán)，即平均分配該項(xiàng)遺產(chǎn)；遺囑中尚有沒有處分的財(cái)產(chǎn)的，該財(cái)產(chǎn)即視為遺囑未處分的遺產(chǎn)，按法定繼承處理。第四步：指明繼承人的附加義務(wù)，設(shè)定遺囑適用前提。遺囑人可以在遺囑中對(duì)繼承人設(shè)置附加義務(wù)，作為繼承人繼承的前提條件。如生父在遺囑中將遺產(chǎn)留給女兒，同時(shí)要求女兒為繼母養(yǎng)老送終等。第五步：再指定繼承人，防止指定繼承不能實(shí)現(xiàn)。如遺囑人可以在遺囑中聲明他的遺產(chǎn)由小兒子繼承，若小兒子先于他死亡或放棄繼承時(shí)，則由其兄繼承，則該人之兄即為再指定繼承人。遺囑中的再指定繼承人，只有在指定繼承人空缺的前提下，才可實(shí)際享有繼承權(quán)。立遺囑的注意事項(xiàng)依據(jù)繼承法有關(guān)規(guī)定，公民可以依法立遺囑處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)，立遺囑時(shí)應(yīng)注意的問題有：--遺囑人立遺囑時(shí)必須有行為能力，即成年人立遺囑時(shí)應(yīng)當(dāng)神志清楚，能正確表達(dá)自己意愿。--遺囑人的遺囑只能處分屬于自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，如遺囑人以遺囑處分了屬于國家、集體或他人所有的財(cái)產(chǎn)，遺囑的這部分，應(yīng)認(rèn)定無效。--遺囑應(yīng)當(dāng)對(duì)無勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。--遺囑應(yīng)符合形式要件。依繼承法，遺囑可分為公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑，其中公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機(jī)關(guān)辦理；若自書遺囑，應(yīng)由遺囑人親筆書寫、簽名、注明年月日；若是代書遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上無利害關(guān)系的見證人在場見證，由其中一人代書，注明年月日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名；若以錄音形式立遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上無利害關(guān)系的見證人在場見證；至于口頭遺囑，只有在危急情況下遺囑人才能立口頭遺囑，并應(yīng)當(dāng)有兩名以上無利害關(guān)系的見證人在場公證，但在危急情況解除后，若遺囑人能夠用書面或錄音形式立遺囑的，所立口頭遺囑無效。--遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑，立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)，但自書、代書、錄音、口頭遺囑不得撤銷、變更公證遺囑。