涉及建設工程招標活動,涉及的法律主要是:《招標投標法》、《建筑法》、《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》、《建筑工程設計招標投標管理辦法》、《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》、《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》、《工程建設項目施工招標投標辦法》及相關法規(guī)和司法解釋的規(guī)定等。我們認為,主要應注意以下幾個方面:
首先,要審查建設項目是否必須招標
根據《招標投標法》第三條的規(guī)定,律師承辦建設工程招標法律服務,首先應查明委托人的工程項目是否屬于必須公開招標的范圍,并據此提供有針對性的法律服務。
而根據《招標投標法》和國家計委《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》的規(guī)定,(一)大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目;(二)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。上述項目中,包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,達到下列標準之一的,必須進行招標:
①施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的;
②重要設備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在100萬元人民幣以上的;
③勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購,單項合同估算價在50萬元人民幣以上的;
④單項合同估算價低于第①、②、③項規(guī)定的標準,但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。
同時,根據《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》(國家計委令第3號)規(guī)定,關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目的范圍包括:
①煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目;
②鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業(yè)等交通運輸項目;
③郵政、電信樞紐、通信、信息網絡等郵電通訊項目;
④防洪、灌溉、排澇、引(供)水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目;
⑤道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市設施項目;
⑥生態(tài)環(huán)境保護項目;
⑦其他基礎設施項目。
關系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括:
①供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目;
②科技、教育、文化等項目;
③體育、旅游等項目;
④衛(wèi)生、社會福利等項目;
⑤商品住宅,包括經濟適用住房;
⑥其他公用事業(yè)項目。
使用國有資金投資項目的范圍包括:
①使用各級財政預算資金的項目;
②使用納入財政管理的各種政府性專項建設基金的項目;
③使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金,并且國有資產投資者實際擁有控制權的項目。
國家融資項目的范圍包括:
①使用國家發(fā)行債券所籌資金的項目;
②使用國家對外借款或者擔保所籌資金的項目;
③使用國家政策性貸款的項目;
④國家授權投資主體融資的項目;
⑤國家特許的融資項目。
使用國際組織或者外國政府資金的項目的范圍包括:
①使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項目;
②使用外國政府及其機構貸款資金的項目;
③使用國際組織或者外國政府援助資金的項目。
其次,明確可不進行施工招標的項目
需要注意的是:根據國家計委《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》、《工程建設項目施工招標投標辦法》和《房屋建筑和市政基礎設施過程施工招標投標管理辦法》規(guī)定,有下列情形之一的,可以不進行施工招標:
(一)涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災而不適宜招標的;
(二)屬于利用扶貧資金實行以工代賑需要使用農民工的;
(三)施工主要技術采用特定的專利或者專有技術的;
(四)施工企業(yè)自建自用的工程,且該施工企業(yè)資質等級符合工程要求的;
(五)在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程,原中標人仍具備承包能力的;且承包人未發(fā)生變更的;
(六)停建或者緩建后恢復建設的單位工程,且承包人未發(fā)生變更的;
(七)建設項目的勘察、設計,采用特定專利或者專有技術的,或者其建筑藝術造型有特殊要求的,經項目主管部門批準的;
(八)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第三,把握好工程招標的條件
按照相關規(guī)定,工程招標須具備下列條件:
(一)招標人已經依法成立;
(二)按照國家有關規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的,已經履行審批手續(xù);
(三)工程資金或者資金來源已經落實;
(四)施工招標的,應有滿足需要的設計文件及其他技術資料;
(五)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他條件。
第四,把握好自行招標和委托招標
按照法律規(guī)定,招標人具有編制招標文件和組織評標能力的,可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構辦理招標事宜。依法必須進行招標的項目,招標人自行辦理招標事宜的,應當向有關行政監(jiān)督部門備案。
對于招標人不具有編制招標文件和組織評標能力的,工程建設項目進行招標應當委托具有相應資格的招標代理機構進行招標。
第五,明確招標代理機構及其資格權限
招標代理機構是依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織。工程招標代理機構資格分為甲、乙兩級。根據法律規(guī)定,工程招標代理機構可以跨省、自治區(qū)、直轄市承擔工程招標代理業(yè)務。但乙級工程招標代理機構只能承擔工程投資額(不含征地費、大市政配套費與拆遷補償費)3000萬元以下的工程招標代理業(yè)務。
第六,開展公開招標和邀請招標
招標方式可分為公開招標和邀請招標。公開招標是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標;邀請招標是指招標人以投標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標。
在依法應當招標的工程建設項目中,有下列情形之一的,經批準可以邀請招標,國家重點建設項目的邀請招標,應當經國務院發(fā)展計劃部門批準;地方重點建設項目的邀請招標,應當經各省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準。全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或者主導地位的并需要審批的工程建設項目的邀請招標,應當經項目審批部門批準,但項目審批部門只審批立項的,由有關行政監(jiān)督部門批準。
(一)項目技術復雜或有特殊要求,只有少量幾家潛在投標人可供選擇的;
(二)受自然地域環(huán)境限制的;
(三)設計國家安全、國家秘密或者搶險救災,適宜招標但不適宜公開招標的;
(四)擬公開招標的費用與項目的價值相比,不值得的;
(五)法律、法規(guī)規(guī)定不宜公開招標的。
需要注意的是,招標人采用公開招標方式的,應當發(fā)布招標公告,應當通過國家指定的報刊、信息網絡或者其他媒介發(fā)布。招標人采用邀請招標方式的,應當向三個以上具備承擔招標項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出招標邀請書。
招標公告或投標邀請書應當載明招標人的名稱和地址、招標項目的性質、數量、實施地點和時間以及獲取招標文件的辦法等事項。
第七,嚴格招標人對投標申請人的資格預審
招標人可以根據招標工程的需要,對投標申請人進行資格預審,也可以委托工程招標代理機構對投標申請人進行資格預審。實行資格預審的招標工程,招標人應當在招標公告或者投標邀請書中載明資格預審的條件和獲取資格預審文件的辦法。
資格預審文件一般應當包括資格預審申請書格式、申請人須知,以及需要投標申請人提供的企業(yè)資質、業(yè)績、技術裝備、財務狀況和擬派出的項目經理與主要技術人員的簡歷、業(yè)績等證明材料。
經資格預審后,招標人應當向資格預審合格的投標申請人發(fā)出資格預審合格通知書,告知獲取招標文件的時間、地點和方法,并同時向資格預審不合格的投標申請人告知資格預審結果。
在資格預審合格的投標申請人過多時,可以由招標人從中選擇不少于7家資格預審合格的投標申請人。
第八,擬制好招標文件
(一)施工招標的招標人應當根據招標工程的特點和需要,自行或者委托工程招標代理機構編制招標文件。應特別注意,招標文件應當包括下列內容:
①投標須知,包括工程概況、招標范圍、資格審查條件、工程資金來源或者落實情況(包括銀行出具的資金證明)、標段劃分、工期要求、質量標準、現(xiàn)場踏勘和答疑安排、投標文件編制、提交、修改、撤回的要求、投標報價要求、投標有效期、開標的時間和地點、評標的方法和標準等;
②招標工程的技術要求和設計文件;
③采用工程量清單招標的,應當提供工程量清單;
④投標函的格式及附錄;
⑤擬簽訂合同的主要條款;
⑥要求投標人提交的其他材料。
應注意,依法必須進行施工招標的工程,招標人應當在招標文件發(fā)出的同時,將招標文件報工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門備案。
(二)設計招標文件應當包括以下內容:
①工程名稱、地址、占地面積、建筑面積等;
②已批準的項目建議書或者可行性研究報告;
③工程經濟技術要求;
④城市規(guī)劃管理部門確定的規(guī)劃控制條件和用地紅線圖;
⑤可供參考的工程地質、水文地質、工程測量等建設場地勘察成果報告;
⑥供水、供電、供氣、供熱、環(huán)保、市政道路等方面的基礎資料;
⑦招標文件答疑、踏勘現(xiàn)場的時間和地點;
⑧投標文件編制要求及評標原則;
⑨投標文件送達的截止時間;
⑩擬選用的合同示范文本或擬簽訂合同的主要條款;
未中標方案的補償辦法。
第九,把握招標文件的修改和要求提交投標文件的時限
相關規(guī)定是:招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改的,應當在招標文件要求提交投標文件截止時間至少15日前,以書面形式通知所有招標文件收受人,并同時報工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門備案。該澄清或者修改的內容為招標文件的組成部分。
招標人應當確定投標人編制投標文件所需要的合理時間。依法必須招標的項目,自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止,最短不得少于20日。
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