
三資”企業(yè)法在歷年司法考試中所占的分值并不多,但卻是歷年的必考內(nèi)容。從出題情況來看,分值主要集中在《中外合資企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》兩塊,所以考生在復(fù)習(xí)時應(yīng)有所側(cè)重。
第一節(jié)
中外合資經(jīng)營企業(yè)法
一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的
概念和特征
?。ㄒ唬┲型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)的概念
中外合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱合營企業(yè))是指中國合營者與外國合營者依照中國法律在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營并按投資比例分享利潤、
分擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)。在合營主體方面應(yīng)注意:中國的合營者不能是個人,而外國的合營者可以是個人。
?。ǘ┲型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)的特征
1. 中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司,具有中國法人資格,合資各方以投資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;
2. 在中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中,外方合營者的出資比例不得低于 25% ;
3. 中外各方依照出資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險、回收投資;
4. 合資企業(yè)建立由董事會、經(jīng)理會組成的組織機(jī)構(gòu),實行企業(yè)內(nèi)部治理制度。
二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立
?。ㄒ唬┰O(shè)立申請
1. 設(shè)立程序:中國合營者和外國合營者共同申請——主管部門或受托機(jī)關(guān)批準(zhǔn)——合營各方談判——簽訂合營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程。
2. 注意協(xié)議、合同和章程的區(qū)別:
合營企業(yè)協(xié)議,是指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原則達(dá)成一致意見而訂立的書面文件。
合營企業(yè)合同,是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的書面文件 。
合營企業(yè)章程,是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則,經(jīng)合營各方一致意見而訂立的規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的書
面文件。
注意:當(dāng)合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同規(guī)定的內(nèi)容發(fā)生抵觸時,以合同規(guī)定為準(zhǔn)。
?。ǘ徟? 1. 審批機(jī)關(guān)
審批機(jī)關(guān)是國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或其委托的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務(wù)院有關(guān)部、局(即受托機(jī)關(guān))。注意:受托機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)
權(quán)限。屬于受托機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的合營企業(yè)有兩類:一是投資總額在國務(wù)院規(guī)定的金額內(nèi),中國合營者的資金來源已落實的;二是不需要國家增撥原
材料,不影響燃料、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等全國平衡的。
2. 不予批準(zhǔn)設(shè)立的幾種情形
( 1 )有損中國主權(quán)的;
( 2 )違反中國法律的;
?。?3 )不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的;
( 4 )造成環(huán)境污染的;
?。?5 )簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平,損害合營一方權(quán)益的。
三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的
組織形式
合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合營各方繳付出資額后,應(yīng)由中國注冊的會計師驗證,出具驗資報告 。
四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊
資本和出資要求
?。ㄒ唬┳再Y本
1. 注冊資本是指合營各方認(rèn)繳的經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的資本總額,它是合營各方認(rèn)繳的出資額之和。
2. 注冊資本與投資總額:合營企業(yè)的投資總額是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。
合營企業(yè)的注冊資本少于投資總額的,可以以合營企業(yè)的名義通過借貸來彌補(bǔ)其差額,因此,投資總額等于注冊資本加上企業(yè)借款。具體注冊
資本與投資總額比例的要求,參照《國家工商行政管理局關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》 。
(二)合營各方的出資要求
1. 出資方式
合營各方的出資方式包括:貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán),但外國合營者以實物出資和以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等無形資產(chǎn)出
資需滿足特殊要求。而且只有中方合營者才可以以土地使用權(quán)出資。
2. 出資期限
合營合同可以規(guī)定一次性出資,也可以規(guī)定分期出資。如果一次性出資,合營各方必須在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起的六個月內(nèi)繳清;分期出資的,
第一期出資不得低于合營各方各自認(rèn)繳出資額的 15% ,并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起三個月內(nèi)繳清。
五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的
組織機(jī)構(gòu)
?。ㄒ唬┖蠣I企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)
合營企業(yè)的董事會,是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會的職權(quán)是按照合營企業(yè)章程的規(guī)定,討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會會議
每年至少召開一次,經(jīng) 1/3 以上的董事提議,可召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)有 2/3 以上董事出席方能舉行。
注意需要由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決定的事項:
?。?1 )合營企業(yè)章程的修改;
?。?2 )合營企業(yè)的中止、解散;
( 3 )合營企業(yè)注冊資本的增加、減少;
?。?4 )合營企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織的合并。
?。ǘ┖蠣I企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)
經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人,總經(jīng)理執(zhí)行董事會的各項決議,組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。
六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的
經(jīng)營管理工作
?。ㄒ唬┖腺Y企業(yè)的物資購買
合營企業(yè)所需的機(jī)器、設(shè)備、原材料、燃料、配套件、運輸工具和辦公用品等,有權(quán)自行決定在中國購買或向國外購買,但同等條件下,應(yīng)優(yōu)
先在中國購買。
?。ǘ┖蠣I企業(yè)的產(chǎn)品銷售
《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》鼓勵向中國境外銷售產(chǎn)品,但合營企業(yè)也可以在中國市場銷售產(chǎn)品。其中,合營企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品,屬于中國急需的或
中國需要進(jìn)口的,以在中國國內(nèi)市場銷售為主。
?。ㄈ┖蠣I企業(yè)的財務(wù)與會計
注意合營企業(yè)的如下文件、證件、報表,應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗收和出具證明,方為有效:
1. 合營各方的出資證明書;
2. 合營企業(yè)的年度會計報表和合營清算的會計報表。
七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的
期限與解散
?。ㄒ唬┖蠣I企業(yè)的合營期限
合營企業(yè)的合營期限,根據(jù)不同行業(yè)和項目的具體情況,由合營各方協(xié)商確定。約定合營期限的合營企業(yè),合營各方同意延長合營期限的,應(yīng)
在距合營期滿前6個月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請之日起1個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn) 。
?。ǘ┖蠣I企業(yè)的解散
法律規(guī)定合營企業(yè)共有 6 項解散理由。其中應(yīng)注意以下事由:
1. 企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損,無力繼續(xù)經(jīng)營;
2. 合營企業(yè)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失,無法繼續(xù)經(jīng)營;
3. 合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù),致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。此種情況下,因違約而終止合營合同的,違約方應(yīng)向?qū)Ψ? 承擔(dān)賠償責(zé)任。
第二節(jié)
中外合作經(jīng)營企業(yè)法
一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的
概念和特征
?。ㄒ唬┲型夂献鹘?jīng)營企業(yè)的概念
中外合作經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱合作企業(yè)),是指中國合作者與外國合作者依照中國法律的規(guī)定在中國境內(nèi)共同舉辦的按合作企業(yè)合同的約定分
配收益或者產(chǎn)品,分擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)。
?。ǘ┲型夂献鹘?jīng)營企業(yè)的特征
1. 中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式的合營企業(yè)。 中外合作者的投資或提供的合作條件,并不折算成股份。合作各方在合作合同中約定收益分配
和虧損分擔(dān)。
2. 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式多樣。可以是具有中國法人資格的合作企業(yè),也可以是不具有中國法人資格的合作企業(yè)。
3. 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和管理方式多樣??梢允嵌聲?、聯(lián)合管理委員會制或委托管理制。
4. 中外合作經(jīng)營企業(yè)一般采取讓外方先行回收投資的做法,但合作期滿,企業(yè)的資產(chǎn)均歸中方所有。
二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立
?。ㄒ唬┰O(shè)立的程序
1. 具體程序:由中方合作者提出設(shè)立申請——對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門審批或國務(wù)院授權(quán)部門和地方人民政府審批。
2. 注意國務(wù)院授權(quán)部門或地方人民政府審批的特殊事項,具體如下:
?。?1 )投資總額在國務(wù)院規(guī)定的由其授權(quán)的部門或地方人民政府審批的投資限額以內(nèi)的;
( 2 )自籌資金且不需要國家平衡建設(shè)生產(chǎn)條件的;
?。?3 )產(chǎn)品出口不需要領(lǐng)取國家有關(guān)主管部門發(fā)放的出口配額許可證的或者需要領(lǐng)取但在報送項目建議書前已征得國家有關(guān)主管部門同意的;
?。?4 )法律法規(guī)規(guī)定由國務(wù)院授權(quán)部門或地方人民政府審批的其他情形。
三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的
組織形式
具有法人資格的合作企業(yè),其組織形式為有限責(zé)任公司 。不具備中國法人條件的合作企業(yè),其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系,合作各方不以
出資額或提供的出資條件對企業(yè)承擔(dān)責(zé)任,而是按照合作企業(yè)合同的約定對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,合作各方對企業(yè)承擔(dān)的責(zé)任是連帶責(zé)任。
四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的出資
從已往的出題來看,這部分應(yīng)該是考查的重點。
?。ㄒ唬┳再Y本
注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模等變化,確須減少的,須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
?。ǘ┩顿Y與合作條件
1. 合作各方的出資方式:合作各方對合作企業(yè)的出資可以是貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利。合作各方以自有
財產(chǎn)出資的,不能以該財產(chǎn)對外設(shè)立抵押或其他擔(dān)保。
2. 合作各方的出資比例:各方的出資比例通過合作合同約定,但是外方合作者的出資不得低于合作企業(yè)注冊資本的 25% 。
五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的
組織機(jī)構(gòu)與議事規(guī)則
?。ㄒ唬┙M織機(jī)構(gòu)
合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)多樣,具體有下列三種:
1. 董事會制:具備法人資格的合作企業(yè)一般實行董事會制,董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。
2. 聯(lián)合管理制:不具備法人資格的合作企業(yè)一般實行聯(lián)合管理制,聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。
3. 委托管理制:經(jīng)合作各方協(xié)商一致,也可以將合作企業(yè)委托合作一方進(jìn)行管理,他方不參加管理,也可以委托合作各方之外的第三方負(fù)責(zé)經(jīng)
營管理。
(二)議事規(guī)則
合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)每年至少召開一次會議,由董事長或主任召集并主持, 1/3 以上的董事或委員可以提議召開董事會或聯(lián)合管理委員會
。開會的條件為必須有 2/3 以上的董事或委員出席才能開會,作出一般決議的條件為必須經(jīng)全體董事或委員的過半數(shù)通過;作出特別決議必須
由出席會議的全體董事或者委員一致通過。
六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的
投資回收
合作企業(yè)一般采用讓外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。并且通常約定合作企業(yè)在合作期滿時,其全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有
。
七、中外合作經(jīng)營企業(yè)解散
與清算
?。ㄒ唬┖蠣I期限
合營期限由中外合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定。合作企業(yè)合作期滿,合作各方同意延長合作期限的,應(yīng)在期限屆滿 180 天前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申
請。合作企業(yè)中,外方先行回收投資的,并已回收完畢的,不再延長合作期限。但外國合作者增加投資,合作各方協(xié)商同意延長的,可向?qū)徟? 機(jī)關(guān)申請延長合作期限。
?。ǘ┙馍⑹掠? 中外合作企業(yè)解散的事由如下:合作期限屆滿;合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損,或因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失,無力繼續(xù)經(jīng)營;中外合作者一方或數(shù)方
不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù),致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的解散原因出現(xiàn);合作企業(yè)違法,被依法責(zé)令
關(guān)閉 。
第三節(jié) 外資企業(yè)法
一、外資企業(yè)的概念和特征
?。ㄒ唬┩赓Y企業(yè)的概念
外資企業(yè)即外商獨資企業(yè),是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè),外資企業(yè)不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織
在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。
?。ǘ┩赓Y企業(yè)的特征
1. 外資企業(yè)的資本全部來自于外國投資者,利潤和風(fēng)險也全部由外國投資者獨立承擔(dān)。
2. 外資企業(yè)是根據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的。
3. 外資企業(yè)是獨立的法律主體,以自己的名義進(jìn)行經(jīng)營活動,獨立承擔(dān)民事責(zé)任。
二、外資企業(yè)的設(shè)立與變更
?。ㄒ唬┥暾埿袠I(yè)限制
國家鼓勵設(shè)立產(chǎn)品出口型或技術(shù)先進(jìn)型的外資企業(yè)。
1. 禁止設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè):新聞、出版、廣播、電視、電影;國內(nèi)商業(yè)、對外貿(mào)易、保險、郵電、通信;我國規(guī)定禁止設(shè)立外資企業(yè)的其他
行業(yè)。
2. 限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè):公用事業(yè)、交通運輸、房地產(chǎn)、信托投資和租賃。
(二)審批
1. 審批機(jī)關(guān):由國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)人民政府審批。
2. 注意屬地方人民政府審批的兩個特別事項:
( 1 )投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)的;
( 2 )不需要國家調(diào)撥原材料,不影響能源、交通運輸、外貿(mào)出口配額等全國綜合平衡的。
三、外國投資者的出資
?。ㄒ唬┙M織形式
外資企業(yè)都是有限責(zé)任公司,如果要設(shè)立承擔(dān)其他責(zé)任的企業(yè),須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
(二)出資方式與出資期限
1. 出資方式:可以以貨幣出資,也可以以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資。注意:外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的,該
工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列要求:
?。?1 )是外國投資者自己享有所有權(quán)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù),注意這里強(qiáng)調(diào)所有權(quán)的享有,光有使用權(quán)是不可以的;
?。?2 )是能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或者適銷產(chǎn)品的。并且其作價金額不能超過其注冊資本的 20% 。
2. 出資期限:外國投資者可以一次出資,也可以分期出資。 如果是分期出資,最后一次出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 年內(nèi)繳清,其第一
次出資不得少于外國投資者認(rèn)繳的投資額的 15% ,并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 90 天內(nèi)繳清。
四、外資企業(yè)的終止和清算
?。ㄒ唬┙K止事由:
1. 經(jīng)營期限屆滿;
2. 經(jīng)營不善,嚴(yán)重虧損,外國投資者決定解散;
3. 因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失,無法繼續(xù)經(jīng)營;
4. 破產(chǎn);
5. 違反中國法律、法規(guī),危害社會公共利益被依法撤銷;
6. 外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。
?。ǘ┣逅悖? 清算人員:外資企業(yè)解散后要成立清算委員會依法進(jìn)行清算。清算委員會應(yīng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組
成,并聘請中國的注冊會計師、律師參加。外資企業(yè)清算結(jié)束應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù),繳銷營業(yè)執(zhí)照。
通常把在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)三類外商投資企業(yè)統(tǒng)稱為三資企業(yè)。它是經(jīng)我國有關(guān)部門批準(zhǔn),遵守我國有關(guān)法規(guī)規(guī)定,從事某種經(jīng)營活動,由一個或一個以上的國外投資方與我國投資方共同經(jīng)營或獨立經(jīng)營,實行獨立核算、自負(fù)盈虧的經(jīng)濟(jì)實體。中外合資企業(yè),又叫中外合資經(jīng)營企業(yè)。是指外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人,按照平等互利的原則,經(jīng)中國政府批準(zhǔn),在中華人民共和國境內(nèi),同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同投資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧而從事某種經(jīng)營活動的企業(yè)。它的組織形式為......
你好 三資企業(yè)指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)。 統(tǒng)稱外商投資企業(yè)。三資企業(yè)并不同于外國企業(yè)。外國企業(yè),是指在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所,從事生產(chǎn)、經(jīng)營和雖未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所,而有來源于中國境內(nèi)所得的外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織。...
三資企業(yè)即在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資經(jīng)營企業(yè)三類外商投資企業(yè)。
外商投資企業(yè)是經(jīng)中國有關(guān)部門批準(zhǔn),符合中國有關(guān)法律、法規(guī),從事一定經(jīng)營活動,由一個以上外國投資者和中國投資者共同或者獨立經(jīng)營,獨立核算,自負(fù)盈虧的經(jīng)濟(jì)實體。
是經(jīng)中國有關(guān)部門批準(zhǔn),符合中國有關(guān)法律法規(guī),從事一定經(jīng)營活動,由一個以上外國投資者和中國投資者共同或者獨立經(jīng)營,實行獨立核算和自負(fù)盈虧的經(jīng)濟(jì)實體。相當(dāng)于外商投資企業(yè),由中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商投資企業(yè)和中外合資股份公司組成。
擴(kuò)......
你好 三資企業(yè)指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)。 統(tǒng)稱外商投資企業(yè)。三資企業(yè)并不同于外國企業(yè)。外國企業(yè),是指在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所,從事生產(chǎn)、經(jīng)營和雖未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所,而有來源于中國境內(nèi)所得的外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織。...
法三資企業(yè)法是指什么.jpg)