概念

戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪，是指軍人在戰(zhàn)時(shí)故意違抗上級(jí)命令，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。

構(gòu)成要件

犯罪構(gòu)成

(一)客體要件

本罪侵犯的客體是作戰(zhàn)指揮秩序。作戰(zhàn)指揮秩序要求全體參戰(zhàn)人員必須服從命令，聽從指揮，堅(jiān)決做到有令必行，有禁必止。我軍是高度集中統(tǒng)一的武裝集團(tuán)，一切行動(dòng)聽指揮，堅(jiān)決執(zhí)行命令，是我軍克敵制勝、完成各項(xiàng)任務(wù)的重要保證。尤其是在現(xiàn)代戰(zhàn)爭(zhēng)條件下諸兵種協(xié)同作戰(zhàn)，參戰(zhàn)人員眾多，武器裝備繁雜，戰(zhàn)機(jī)千變?nèi)f化，更要求每一名參戰(zhàn)人員務(wù)必嚴(yán)格執(zhí)行命令。為此，《內(nèi)務(wù)條令》第12條專門把 “服從命令”、“堅(jiān)決完成任務(wù)”規(guī)定為軍人誓言的重要內(nèi)容；第59條規(guī)定“部屬、下級(jí)必須服從首長(zhǎng)、上級(jí)”；第60條規(guī)定“部屬對(duì)命令必須堅(jiān)決執(zhí)行”。戰(zhàn)時(shí)違抗命令的行為，使得首長(zhǎng)的指揮意圖無法實(shí)現(xiàn)，導(dǎo)致作戰(zhàn)指揮失靈，妨害部隊(duì)的統(tǒng)一行為，將給作戰(zhàn)造成嚴(yán)重危害。

 (二)客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人戰(zhàn)時(shí)違抗作戰(zhàn)命令，并對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。鑒于平時(shí)違抗命令與戰(zhàn)時(shí)違抗命令的危害程度有重大區(qū)別，而且平時(shí)違抗命令所造成的實(shí)際危害后果容易被預(yù)見的控制，因此不宜將平時(shí)違抗命令的行為與戰(zhàn)時(shí)違抗命令的行為同等看待，都追究刑事責(zé)任。因此，本條規(guī)定違抗命令的行為只要發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)即可構(gòu)成犯罪。在和平時(shí)期違抗上級(jí)某項(xiàng)命令，一般按軍紀(jì)處理，不構(gòu)成本罪。

作戰(zhàn)命令，是指上級(jí)在職權(quán)范圍內(nèi)對(duì)下級(jí)、部屬下達(dá)的必須執(zhí)行的關(guān)于作戰(zhàn)的命令、指示等。如兵力集結(jié)時(shí)間、地點(diǎn)、火力配屬，攻擊方案，戰(zhàn)斗梯隊(duì)安排，撤出戰(zhàn)斗等有關(guān)作戰(zhàn)準(zhǔn)備、作戰(zhàn)實(shí)施的具體問題。如果首長(zhǎng)違背自己的職責(zé)，濫用權(quán)力，以“命令”的方式向部屬提出不正當(dāng)?shù)囊?，部屬在根?jù)《內(nèi)務(wù)條令》的規(guī)定按級(jí)或者越級(jí)提出意見的同時(shí)，沒有按照其要求去做，不是違抗命令。

違抗命令的行為在客觀上是公然違背并抗拒執(zhí)行命令，包括拒絕接受命令，在執(zhí)行命令中拒絕按照命令的具體要求去行動(dòng)等。其具體表現(xiàn)形式因命令的實(shí)際內(nèi)容而有所不同，可分為不作為和作為兩類。不作為的違抗命令在實(shí)踐中較為常見，如不服從調(diào)遣，拒不接受上級(jí)部屬的任務(wù)，該發(fā)起進(jìn)攻而拒不前進(jìn)，該撤出陣地而拒不撤退等。作為的違抗命令也可能發(fā)生，如執(zhí)行潛伏任務(wù)時(shí)擅自主動(dòng)攻擊敵人，進(jìn)攻敵人時(shí)擅自改變攻擊目標(biāo)等。這些違抗命令的行為雖然表現(xiàn)形式各不相同，但在本質(zhì)上都是沒有執(zhí)行命令。

戰(zhàn)時(shí)違抗命令，只有對(duì)作戰(zhàn)造成危害時(shí)才構(gòu)成犯罪。對(duì)作戰(zhàn)造成危害主要是指，造成戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役失利；干擾了作戰(zhàn)部署，貽誤了戰(zhàn)機(jī)或動(dòng)搖了首長(zhǎng)的戰(zhàn)斗決心；暴露了我軍作戰(zhàn)意圖，給敵人可乘之機(jī)，造成部隊(duì)較大損失等。戰(zhàn)時(shí)違抗命令的行為不論是作為違紀(jì)還是犯罪，都是具有社會(huì)危害性的。這種社會(huì)危害性直接表現(xiàn)為對(duì)作戰(zhàn)造成危害，因?yàn)閼?zhàn)時(shí)的命令反映了作戰(zhàn)的客觀需 要，違抗命令必然妨害命令的貫徹實(shí)施，最終危害作戰(zhàn)，所以對(duì)作戰(zhàn)造成危害是戰(zhàn)時(shí)違抗命令行為的必然結(jié)果。只是這種危害的具體表現(xiàn)形式因案而異，有的大，有的小，有的是現(xiàn)實(shí)的、具體的，也有的是潛在的、抽象的。不可能存在戰(zhàn)時(shí)違抗命令而對(duì)作戰(zhàn)沒有造成危害的情況，否則也就完全沒有理由把戰(zhàn)時(shí)違抗命令的行為作為違紀(jì)行為嚴(yán)令禁止。在少數(shù)情況下，可能出現(xiàn)因執(zhí)行上級(jí)命令而對(duì)作戰(zhàn)利益造成危害后果的情況，對(duì)此，應(yīng)由發(fā)布命令者承擔(dān)責(zé)任，執(zhí)行命令者不構(gòu)成犯罪。

(三)主體要件

本罪主體為特殊主體，即是與作戰(zhàn)命令發(fā)布者有隸屬關(guān)系的下級(jí)軍職人員。也就是說命令發(fā)布者為上級(jí)，命令承受者為下級(jí)。這種上下級(jí)關(guān)系的確立，主要是通過正式的任職、授權(quán)命令，特殊情況下，還可以根據(jù)某些條令、條例確定。如《中國(guó)人民解放軍現(xiàn)役軍官服役條例》第12條規(guī)定：“在執(zhí)行作戰(zhàn)、搶險(xiǎn)救災(zāi)等緊急任務(wù)時(shí)，上級(jí)首長(zhǎng)有權(quán)暫時(shí)免去違抗命令、不履行職責(zé)或不稱職的所屬軍官的職務(wù)，并可以臨時(shí)指派其他軍人代理”。經(jīng)正式任職的上級(jí)和執(zhí)行緊急任務(wù)時(shí)的軍官“代理”人，有權(quán)在其職責(zé)范圍內(nèi)發(fā)布作戰(zhàn)命令，因此，在違抗命令的行為人與該命令的發(fā)布人之間，行政職務(wù)上必須有隸屬關(guān)系，行為人有義務(wù)執(zhí)行該命令。這種隸屬關(guān)系既可以是直接的隸屬關(guān)系，即違抗命令的行為人是下達(dá)命令的首長(zhǎng)的直接部屬，也可以是越級(jí)的隸屬關(guān)系，即違抗命令的行為人是下達(dá)命令的首長(zhǎng)的下級(jí)部屬。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。即明知是上級(jí)關(guān)于作戰(zhàn)問題的命令，卻故意予以違抗。其動(dòng)機(jī)，有的是貪生怕死，有的是為了保存自己的實(shí)力，還有的是對(duì)上級(jí)不滿，以違抗命令發(fā)泄私憤，也有的是基于狹隘的殺敵復(fù)仇心理，不顧全大局、輕舉妄動(dòng)等。不論具體動(dòng)機(jī)如何，都不影響本罪的成立。戰(zhàn)場(chǎng)情況是復(fù)雜多變的，如果軍人在執(zhí)行命令中，發(fā)現(xiàn)情況發(fā)生變化，或者命令的內(nèi)容與客觀實(shí)際不符，原封不動(dòng)地執(zhí)行該命令會(huì)造成嚴(yán)重后果，而又來不及或者無法請(qǐng)示報(bào)告時(shí)，根據(jù)《內(nèi)務(wù)條令》的規(guī)定，部屬根據(jù)首長(zhǎng)和上級(jí)總的意圖，以高度負(fù)責(zé)的精神，從當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況出發(fā)，積極主動(dòng)地果斷行事，堅(jiān)決完成任務(wù)，事后迅速向首長(zhǎng)報(bào)告。這種情況雖然部屬?zèng)]有執(zhí)行原命令，但不能認(rèn)定其有違抗命令的主觀故意。

認(rèn)定

認(rèn)定

(一)區(qū)分罪與非罪的界限

不是故意違抗作戰(zhàn)命令，而是由于客觀條件限制行為人不能完成戰(zhàn)斗任務(wù)的，或是執(zhí)行錯(cuò)誤命令而導(dǎo)致戰(zhàn)斗失利的，或者違抗的是上級(jí)與作戰(zhàn)無關(guān)的指示的，不構(gòu)成違抗作戰(zhàn)命令罪。

(二)區(qū)分違抗作戰(zhàn)命令罪與阻礙執(zhí)行軍事職務(wù)罪的界限

違抗作戰(zhàn)命令的行為，有時(shí)與阻礙指揮人員執(zhí)行職務(wù)的行為容易混淆，兩者的區(qū)別是：

1、前者侵害的對(duì)象是上級(jí)首長(zhǎng)或者指揮人員的命令、指示，后者侵害的對(duì)象則是指揮人員或值班、值勤人員本身。

2、前者一般由不作為的行為構(gòu)成，后者則是一種積極作為的犯罪行為。

3、前者只要有不執(zhí)行命令的消極行為，并且對(duì)作戰(zhàn)造成危害的，即構(gòu)成犯罪，后者則要求行為人在客觀方面采取了暴力、威脅手段。

4、前者只能發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)，后者既可發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)，又可以發(fā)生在平時(shí)。

(三)區(qū)分本罪與戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪的界限

從廣義上講，軍人在接受作戰(zhàn)任務(wù)后臨陣脫逃的，本身就是一種嚴(yán)重的違抗作戰(zhàn)命令行為。但在定罪時(shí)，要嚴(yán)格把握兩者的界限。區(qū)別主要有以下幾點(diǎn)：

1、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪侵害的是作戰(zhàn)指揮秩序，而戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪侵害的是軍人參戰(zhàn)秩序。

2、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪在客觀方面表現(xiàn)為違背并抗拒執(zhí)行命令，其行為一般發(fā)生在接受上級(jí)命令時(shí)，行為人公然抗拒執(zhí)行上級(jí)的命令，但并不需要采取脫離崗位的方式，而戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪表現(xiàn)為脫離崗位逃避參加作戰(zhàn)，其行為一般發(fā)生在已受領(lǐng)了具體的作戰(zhàn)任務(wù)后，而且必須表現(xiàn)為脫離崗位。

3、犯罪的目的不同，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪是為了達(dá)到不執(zhí)行命令的目的，而戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪是為了達(dá)到不參加作戰(zhàn)的目的。

在具體案件中，戰(zhàn)時(shí)違抗命令的行為與戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃的行為可能出現(xiàn)犯罪競(jìng)合的現(xiàn)象，即以臨陣脫逃的方式抗拒執(zhí)行上級(jí)的命令。雖然戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪與戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪的法定最高刑都是死刑，但戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪的法定最低刑是3年有期徒刑，比戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪的法定最低刑要重，所以應(yīng)按戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪論處。

(四)區(qū)分本罪與投降罪的界限

戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪與投降罪都是發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)的故意犯罪，而且投降敵人的行為在某種意義上也帶有違抗命令的因素，在定罪上可能發(fā)生混淆。其區(qū)別主要以下幾點(diǎn)：

1、犯罪客體不同，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪所侵害的是作戰(zhàn)指揮秩序，而投降罪侵害的是國(guó)防安全秩序和軍人參戰(zhàn)秩序。

2、犯罪的客觀方面不同。戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪表現(xiàn)為違背并抗拒執(zhí)行上級(jí)的命令，但并不一定必須在面臨敵人時(shí)，而投降罪表現(xiàn)為自動(dòng)放下武器，向敵人投降，所以必須是在面臨敵人時(shí)。

3、犯罪的主觀方面不同。這兩種犯罪雖然都是故意犯罪，但行為人的主觀目的不同，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪是為了不執(zhí)行上級(jí)命令，而投降罪是為了保全性命。

在具體案件中，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪與投降罪可能出現(xiàn)犯罪競(jìng)合的現(xiàn)象，即行為人是在拒不執(zhí)行命令的同時(shí)向敵人投降。對(duì)這種情況一般應(yīng)按處理想象競(jìng)合犯的原則，以較重的罪名，即戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪論處。

(五)區(qū)分本罪與擅離、玩忽軍事職守罪的界限

戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪和擅離、玩忽軍事職守罪在行為的客觀表現(xiàn)上有時(shí)很相似，侵害的直接客體也有相同之處，在定罪上可能發(fā)生混淆。其主要區(qū)別有以下幾點(diǎn)：

1、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪所侵害的直接客體是作戰(zhàn)指揮秩序，而擅離、玩忽軍事職守罪侵害的是指揮和值班、值勤秩序。

2、在犯罪的客觀方面，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪以違背并抗拒執(zhí)行上級(jí)命令為特征，而且這種行為只能發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)，但并不要求必須造成嚴(yán)重后果，屬于行為犯，而擅離、玩忽軍事職守罪則以擅自離開正在履行職責(zé)的崗位，或者在履行職責(zé)的崗位上不履行職責(zé)及不正確履行職責(zé)為特征，這種行為并不一定發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)，但必須造成了嚴(yán)重后果，屬于結(jié)果犯。

3、犯罪主體上，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪是軍人違反職責(zé)罪中的一般主體，即所有軍人，而擅離、玩忽軍事職守罪是軍人違反職責(zé)罪中的一種特殊主體，即指揮人員和值班、值勤人員。

4、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪是出于故意，而擅離、玩忽軍事職守罪是出于過失。

立案標(biāo)準(zhǔn)

戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪是指戰(zhàn)時(shí)違抗命令，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。

違抗命令，是指主觀上出于故意，客觀上違背、抗拒首長(zhǎng)、上級(jí)職權(quán)范圍內(nèi)的命令，包括拒絕接受命令、拒不執(zhí)行命令，或者不按照命令的具體要求行動(dòng)等。

戰(zhàn)時(shí)涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

(一)擾亂作戰(zhàn)部署或者貽誤戰(zhàn)機(jī)的;

(二)造成作戰(zhàn)任務(wù)不能完成或者遲緩?fù)瓿傻?

(三)造成我方人員死亡一人以上，或者重傷二人以上，或者輕傷三人以上的;

(四)造成武器裝備、軍事設(shè)施、軍用物資損毀，直接影響作戰(zhàn)任務(wù)完成的;

(五)對(duì)作戰(zhàn)造成其他危害的。

量刑標(biāo)準(zhǔn)

戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪處罰

犯本罪的，處三年以上十年以下有期徒刑；致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

司法解釋

[刑法條文]  

第四百二十一條 戰(zhàn)時(shí)違抗命令，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的，處三年以上十年以下有期徒刑；致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。                                

第四百五十一條 本章所稱戰(zhàn)時(shí)，是指國(guó)家宣布進(jìn)入戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)、部隊(duì)受領(lǐng)作戰(zhàn)任務(wù)或者遭敵突然襲擊時(shí)。 部隊(duì)執(zhí)行戒嚴(yán)任務(wù)或者處置突發(fā)性暴力事件時(shí)，以戰(zhàn)時(shí)論。

法律意見

被逮捕前可以做什么

(一)【影響判刑】【自首】建議盡快向公安機(jī)關(guān)投案自首，且如實(shí)供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

(二)【影響判刑】【積極配合】應(yīng)當(dāng)配合相關(guān)機(jī)關(guān)，如實(shí)回答案件相關(guān)問題，且不袒護(hù)他人，對(duì)與本案無關(guān)的問題，可以拒絕回答。

(三)【影響判刑】【坦白案情】 在交代案情時(shí)，行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

被逮捕后可以做什么

(一)【強(qiáng)制措施】【程序合法】如果被采取強(qiáng)制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長(zhǎng)不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個(gè)月)的，可以要求解除強(qiáng)制措施。

(二)【影響全案】【刑事會(huì)見】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進(jìn)行會(huì)見，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規(guī)，避免因?yàn)椴涣私獬绦蚝头煞ㄒ?guī)而造成更壞的后果。

(三)【合法權(quán)利】【取保候?qū)彙咳绻加袊?yán)重疾病，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候?qū)彈l件，可以申請(qǐng)取保候?qū)彙?/p>

庭審階段

(一) 【當(dāng)事人的權(quán)利】【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關(guān)系，那么可以提出申請(qǐng)，讓他們回避。

(二) 【當(dāng)事人的權(quán)利】【訴訟權(quán)利/人格權(quán)】對(duì)于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權(quán)利(如自由辯論的權(quán)利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【當(dāng)事人的權(quán)利】【質(zhì)證權(quán)利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實(shí)和證據(jù)。對(duì)于未到庭的證人證言，鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄的內(nèi)容，可以提出自己的意見。

(四)【當(dāng)事人的權(quán)利】【自我辯護(hù)權(quán)利的行使】有權(quán)參與法庭辯論，并進(jìn)行最后陳述。

(五)【當(dāng)事人的義務(wù)】【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過程中，要遵守法庭規(guī)則，對(duì)司法人員依法進(jìn)行的訴訟活動(dòng)給予配合。

華律提醒：

【律師介入】案情過于復(fù)雜或者自己難以應(yīng)付的，行為人可以委托律師代為處理，經(jīng)濟(jì)狀況不允許的，可以申請(qǐng)法律援助。

【律師介入的必要性】律師比一般人更熟悉案件與流程，律師知道如何處理和應(yīng)對(duì)各方的詢問。