一、主要法條

　　(一)《合同法》

　　第122條：因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　(二)《民事訴訟法》

　　第23條：因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄;

　　第28條：因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄;

　　第34條：合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

　　(三)《民事訴訟法司法解釋》

　　第18條：合同約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。

　　合同對履行地點沒有約定或者約定不明確，爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地;交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地;其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。

　　合同沒有實際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄。

　　第24條：民事訴訟法第二十八條規(guī)定的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。

　　二、最高院案例

　　案例一

　　甲公司依與乙公司所簽購銷合同支付了貨款，收貨無望的情況下，訴至法院解除合同，并以合同履行期間乙公司將所持丙公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓至丁公司，但丁公司未支付2億元股款為由，訴請乙公司、丁公司連帶清償貨款。

　　最高院認為：甲公司訴經(jīng)乙公司拖欠買賣合同貨款同時，又訴丁公司受讓甲公司持有的丙公司股權(quán)未支付對價，損害甲公司利益，導(dǎo)致乙公司無能力返還其貨款，直接侵犯了甲公司利益。該兩訴的訴訟標(biāo)的存在關(guān)聯(lián)。甲公司訴丁公司侵權(quán)系以其訴乙公司退還貨款的買賣法律關(guān)系為基礎(chǔ)，并非單一的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛或單一的侵權(quán)糾紛，原審法院以基礎(chǔ)買賣合同關(guān)系確定本案管轄并無不當(dāng)?！疽姟蹲罡咴荷淌聦徟兄笇?dǎo)案例(2012)·公司與金融》(2013年第284頁)】

　　案例二

　　銀行以借款合同糾紛起訴甲公司，同時提出甲公司以優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)與他人共同出資設(shè)立的乙、丙等4家公司，并于丙公司高價置換股權(quán)，屬于惡意串通、抽逃資產(chǎn)、逃廢債務(wù)行為，故追加丙公司等4家公司為共同被告。法院以違反合同相對性原則，侵權(quán) 行為與本案借款糾紛非同一法律關(guān)系為由，裁定駁回起訴。

　　最高院認為：銀行以借款合同起訴，但其所提事實與理由均涉及電力公司與能源公司等主體之間的投資及股權(quán)置換關(guān)系，且銀行起訴認為上述各方的一系列行為系其本案合同項下債權(quán)遭受侵害，從而引起本案借款合同糾紛的主要事由。鑒于銀行關(guān)于由甲公司及其保證人承擔(dān)還款付息責(zé)任的請求與其關(guān)于前述投資、股權(quán)置換關(guān)系無效的請求之間存在必然聯(lián)系，同時考慮訴訟的經(jīng)濟原則、便利當(dāng)事人訴訟和案件的統(tǒng)一處理，故對該兩項訴訟請求應(yīng)予合并審理?！疽姟蹲罡咴荷淌聦徟兄笇?dǎo)案例·借款擔(dān)保卷(上)》(2011年第311頁)】

　　案例三

　　甲銀行投資乙銀行同業(yè)理財，合同約定由乙銀行住所地法院管轄。后乙銀行與證券公司簽訂《資產(chǎn)管理計劃合同》，乙銀行作為委托人，證券公司作為受托人，將該筆款項存于丙銀行。因丙銀行員工將上述款項私自挪用，導(dǎo)致存款到期無法兌付。遂甲銀行以乙、丙銀行及證券公司因未盡各自合同義務(wù)，存在侵權(quán)為由，訴至證券公司所在地法院。乙銀行以與甲銀行約定由乙銀行所在地法院管轄為由，提出管轄權(quán)異議。

　　最高院認為：本案爭議焦點在于合同糾紛以侵權(quán)責(zé)任為由起訴，管轄權(quán)如何確定的問題，根據(jù)《合同法》第122條的規(guī)定，甲銀行有權(quán)根據(jù)自己的利益判斷選擇行使請求權(quán)。甲銀行以各被告在履行各合同義務(wù)時存在重大過錯對其造成財產(chǎn)損失為由，提起本案之訴，屬侵權(quán)糾紛，應(yīng)由侵權(quán)行為地或被告住所地法院管轄。故由證券公司所在地法院管轄并無不當(dāng)。

　　案例四

　　甲乙公司簽訂《生產(chǎn)線制造合同》和《生產(chǎn)線制造、安裝調(diào)試合同》，但乙公司逾期7個月未交貨，且所制造設(shè)備不合格，無法使用。因雙方多次協(xié)商未果，使設(shè)備閑置兩年有余，給甲公司造成巨額財產(chǎn)損害。甲公司以侵權(quán)責(zé)任糾紛為由將乙公司訴至法院。

　　最高院認為：根據(jù)《合同法》第122條的規(guī)定，甲公司有權(quán)依據(jù)根據(jù)自己的利益判斷選擇行使請求權(quán)。但在違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合的情況下，違約是侵權(quán)產(chǎn)生的前提，故應(yīng)依合同關(guān)系性質(zhì)確定案件管轄。就本案而言，甲公司向法院提交的《生產(chǎn)線制造合同》和《生產(chǎn)線制造、安裝調(diào)試合同》等證據(jù)材料，這些證據(jù)表明當(dāng)事人之間的合同性質(zhì)為加工承攬合同。本案乙公司住所地及合同履行地均在珠海市金灣區(qū)，故二審法院將案件移送珠海市金灣區(qū)人民法院審理，并無不當(dāng)?！疽姾颖笔⒌吕¤F制罐有限公司與珠海市萬隆達包裝設(shè)備有限公司侵權(quán)糾紛管轄權(quán)異議申請案，最高人民法院(2014)民申字第282號】

　　三、分析

　　(一)責(zé)任競合的概念

　　因我國法律均為抽象規(guī)定，并從不同角度調(diào)整社會關(guān)系，故而常常發(fā)生同一事實符合數(shù)個法律規(guī)定的要件，致使這些規(guī)范都可以適用該事實的現(xiàn)象，學(xué)說上稱之為“規(guī)范競合”。由于規(guī)范競合之存在，當(dāng)事人的同一行為可能依不同的規(guī)范承擔(dān)數(shù)個不同的法律責(zé)任，而這些法律責(zé)任相互不能包容或同時并存，這就是所謂的責(zé)任競合。

　　(二)侵權(quán)與違約競合的特征

　　《合同法》第122條規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。由此規(guī)定可知，當(dāng)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合時，當(dāng)事人可擇一主張。侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競合有以下特征：(1)必須是同一不法行為;(2)同一不法行為既符合違約責(zé)任的構(gòu)成要件，又符合侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件;(3)引起違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任同時發(fā)生的同一不法行為是由一個民事主體實施的;(4)必須發(fā)生同一給付內(nèi)容。

　　上述四則案例中，責(zé)任競合分別發(fā)生于案例一中的乙公司、案例二中的甲公司、案例三中的乙銀行及案例四中的乙公司。

　　(三)當(dāng)事人選擇行使請求權(quán)對法院管轄權(quán)的影響

　　當(dāng)事人就侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競合行使請求權(quán)時，為使自身利益最大化，不但要考慮實體責(zé)任承擔(dān)，而且因我國司法實踐存在一定程度的地方利益保護，亦應(yīng)將法院管轄權(quán)劃入考慮范圍內(nèi)。

　　《民事訴訟法》第23條和第34條規(guī)定了，因合同糾紛提起的訴訟管轄法院的范圍，第29條規(guī)定了，因侵權(quán)行為提起的訴訟管轄法院的范圍。

　　從上述規(guī)定可知，無論合同糾紛還是侵權(quán)糾紛，均可選擇被告住所地。但合同糾紛可選擇合同履行地或當(dāng)事人在法律范圍內(nèi)約定的管轄法院，侵權(quán)糾紛可選擇侵權(quán)行為地。

　　四、實務(wù)應(yīng)對

　　(一)合同之訴與共同侵權(quán)人侵權(quán)之訴的拆分

　　商事訴訟中，合同之訴與侵權(quán)之訴的競合，往往存在其他第三方與合同相對人共同侵權(quán)，且侵權(quán)與違約存在事實關(guān)聯(lián)，若同時追究合同相對人的合同責(zé)任及共同侵權(quán)人的侵權(quán)責(zé)任，根據(jù)案例二中最高院的裁判規(guī)則，為節(jié)約司法資源及訴訟的經(jīng)濟原則、便利當(dāng)事人訴訟和案件的統(tǒng)一處理，人民法院往往將合同之訴與侵權(quán)之訴合并審理。

　　但上述合并審理的訴訟屬于非必要共同訴訟，當(dāng)事人可將兩訴分開，先后分別起訴。若侵權(quán)行為地的法院有利于當(dāng)事人利益最大化，原告可將第三人侵權(quán)之訴先行訴諸法院，法院裁判生效后，不足以彌補損失，再另行追究合同相對方的違約責(zé)任。反之亦然，若合同履行地或合同雙方的協(xié)議管轄有利于原告利益最大化，可先提起合同之訴，再提起侵權(quán)之訴。

　　(二)合法規(guī)避與合同相對人的協(xié)議管轄

　　根據(jù)案例三中最高院的裁判規(guī)則，若合同與侵權(quán)競合于合同相對方且存在其他第三方共同侵權(quán)，經(jīng)原告權(quán)衡利弊后，欲追究合同相對方的侵權(quán)責(zé)任，則可選擇任意被告的住所地或侵權(quán)行為地法院提起訴訟，而不再受與合同相對方中協(xié)議管轄的約束，從而合法規(guī)避協(xié)議管轄的約定。

　　(三)同時提起合同之訴與共同侵權(quán)人的侵權(quán)之訴

　　根據(jù)案例一和案例四最高院的裁判規(guī)則，若同時提起合同相對人的合同之訴及共同侵權(quán)人的侵權(quán)之訴，且兩訴的訴訟標(biāo)的存在關(guān)聯(lián)，法院應(yīng)當(dāng)按照合同之訴確定管轄。

　　所以，若合同之訴所確定的管轄有利于原告利益的實現(xiàn)，顯然同時起訴不僅節(jié)約司法資源，同時，亦可減少原告的訴訟費、律師費等實現(xiàn)債權(quán)的費用。

　　綜上所述，管轄權(quán)糾紛屬程序性糾紛，程序合法是保障實體合法的前提。在商事訴訟中，原告應(yīng)根據(jù)案件情況，綜合判斷，選擇更有利于自身權(quán)利實現(xiàn)的管轄法院。

　　來源：新浪博客