投資者參與不良資產(chǎn)領(lǐng)域的模式 

一、購(gòu)買債權(quán)

（一）投資偏好

不同的投資者基于興趣、愛(ài)好、冒險(xiǎn)精神、團(tuán)隊(duì)能力、綜合實(shí)力等差異，會(huì)有不同的投資偏好：

1、高風(fēng)險(xiǎn)、高回報(bào)型：這類投資者喜歡投資損失類的資產(chǎn)包，即沒(méi)有抵押物或查封物的不良債權(quán)，表面上都是壞賬。這些資產(chǎn)包適合那些掌握了特殊信息、有特殊挖掘財(cái)產(chǎn)線索技能的人士參與。購(gòu)買這類資產(chǎn)包的價(jià)格很低，購(gòu)入價(jià)一般不會(huì)超過(guò)本金的10%，但如果一旦獲得受償，利潤(rùn)相當(dāng)驚人（有時(shí)回報(bào)會(huì)達(dá)到10余倍或更高，或者一戶回收的金額就可使整個(gè)資產(chǎn)包回收成本。

2、低風(fēng)險(xiǎn)、低回報(bào)型：這類投資者側(cè)重于可疑類資產(chǎn)包，一般有抵押物、查封物，債務(wù)人還在經(jīng)營(yíng)。購(gòu)買這類債權(quán)的金額相對(duì)較高。如果是從銀行直接購(gòu)買，有時(shí)候甚至高達(dá)本金的80%。參照過(guò)往慣例，此類不良資產(chǎn)包的購(gòu)買價(jià)格，如果是AMC向銀行購(gòu)買，一般介于本金的20%－40%之間，如果是民間投資者向AMC購(gòu)買，一般介于本金的40%－60%。當(dāng)然，如果是整個(gè)地區(qū)的大資產(chǎn)包或資產(chǎn)包的金額巨大，則交易價(jià)格會(huì)相對(duì)優(yōu)惠。這類資產(chǎn)包因有實(shí)物保底，變現(xiàn)后的利潤(rùn)通常不會(huì)超過(guò)100%（謀求以物抵債后令物業(yè)升值的除外）。

3、對(duì)某地區(qū)某行業(yè)有偏好型：投資者對(duì)地區(qū)、某行業(yè)基于掌握了一定權(quán)力（行政或司法）資源、人脈資源或信息資源，或以往曾有處理類似項(xiàng)目取得巨大成功，獲利豐厚而食髓知味，會(huì)盯著某地區(qū)或某行業(yè)的不良資產(chǎn)包。

4、規(guī)模偏好型：資金或團(tuán)隊(duì)實(shí)力雄厚的投資者偏好購(gòu)買大的資產(chǎn)包，可以提升自身實(shí)力形象，壓低成交價(jià)格，排除競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，分散投資風(fēng)險(xiǎn)；而喜歡購(gòu)買小包的投資者，則可以集中精力和資源深耕項(xiàng)目，提高個(gè)案的成功率和回報(bào)率。

5、投機(jī)取巧型：平時(shí)少有出手，多數(shù)情況下都是通過(guò)盡調(diào)或代理方式挖掘新機(jī)會(huì)，在確保幾乎萬(wàn)無(wú)一失的情形之下才購(gòu)買，一般成交金額較少，資產(chǎn)包類型不局限于損失類或可疑類，有利可圖即可，常見(jiàn)于有律師背景的投資者。

（二）投資目的

如不良資產(chǎn)包交易雙方有哪些所述的十幾類投資者，投資目的各不相同，多數(shù)是想賺錢，但也有例外，如布局、泄憤、掩蓋黑幕、洗錢、避稅等。

（三）交易現(xiàn)狀

目前，社會(huì)投資者購(gòu)買不良資產(chǎn)并沒(méi)有形成規(guī)?；彤a(chǎn)業(yè)化，基于經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、資產(chǎn)去化難易、當(dāng)?shù)厮痉ōh(huán)境等差異，地區(qū)發(fā)展極不平衡，東部沿海地區(qū)較為活躍，而經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)尚未形成交投氣候。

而即使在不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)二、三級(jí)市場(chǎng)較為成熟的長(zhǎng)三角、珠三角地區(qū)，民間投資者介入不良資產(chǎn)領(lǐng)域的，除海岸投資、新大唐等少數(shù)機(jī)構(gòu)之外，難見(jiàn)大資金、大機(jī)構(gòu)介入，從業(yè)者分散，基本上都是零敲碎打式運(yùn)作。

二、向債權(quán)人受讓收益權(quán)

通常含義是指?jìng)鶛?quán)人不轉(zhuǎn)讓特定資產(chǎn)包的所有權(quán)，而將其收益權(quán)作價(jià)轉(zhuǎn)讓給投資者，價(jià)款結(jié)算后，由投資者自行（或委托轉(zhuǎn)讓方）仍以轉(zhuǎn)讓方的名義向債務(wù)人追收，該資產(chǎn)包今后的風(fēng)險(xiǎn)、處置權(quán)、決策權(quán)、收益均歸投資者承擔(dān)或享有。相當(dāng)于將所有權(quán)四項(xiàng)權(quán)能中的收益權(quán)和處分權(quán)轉(zhuǎn)讓分離出去。

（一）適用條件

投資者對(duì)有較大回收把握的資產(chǎn)包，志在必得，但又想繞開(kāi)競(jìng)價(jià)環(huán)節(jié)或避開(kāi)監(jiān)管條件，排除競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，或者因債務(wù)人對(duì)抗性較強(qiáng)，借用原債權(quán)人（金融企業(yè)）追收更為有利，或者債權(quán)人認(rèn)為不宜以轉(zhuǎn)讓債權(quán)方式交易的，雙方可以改為轉(zhuǎn)讓收益權(quán)的方式來(lái)操作。

另外，對(duì)投資者而言，采取受讓收益權(quán)的方式，無(wú)需履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知，無(wú)需辦理債權(quán)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)之訴及變更訴訟主體，無(wú)需繳交相關(guān)訴訟費(fèi)用，能夠大大節(jié)省債權(quán)流轉(zhuǎn)的成本及時(shí)間。

（二）業(yè)務(wù)要點(diǎn)

1、限于經(jīng)營(yíng)機(jī)制，國(guó)有四大銀行基本上沒(méi)有“轉(zhuǎn)讓收益權(quán)”模式的操作可能；而其他法律部門(mén)實(shí)力較強(qiáng)的股份制商業(yè)銀行或AMC，可以接受這種交易模式。

2、債權(quán)類型方面，考慮到訴訟風(fēng)險(xiǎn)，絕大部分交易債權(quán)都已完成訴訟確權(quán)手續(xù)；而成交價(jià)格通常都是對(duì)本息打折（一般不會(huì)低于本金），基本上都要一次性付清價(jià)款。

3、由于資產(chǎn)包內(nèi)的債權(quán)仍需以原債權(quán)人名義追收，為保障溝通順暢，交易雙方至少要約定以下條款：

（1）債權(quán)資料的原件是否移交；

（2）由受讓方選擇代理人且為特別權(quán)限代理；

（3）債權(quán)的追收及處置的決策權(quán)歸受讓方；

（4）轉(zhuǎn)讓方應(yīng)履行相應(yīng)的配合義務(wù)，例如及時(shí)向受讓方出具法律手續(xù)和文件，代為收取價(jià)款后須在一定期限內(nèi)轉(zhuǎn)付買受人；

（5）債權(quán)有收益時(shí)稅費(fèi)的承擔(dān)及處理；

（6）以物抵債時(shí)的處理等。

4、考慮到債務(wù)人獲悉收益權(quán)轉(zhuǎn)讓后會(huì)故意提出異議對(duì)抗，影響追收及處置效率，交易雙方應(yīng)盡量對(duì)交易模式予以保密；即使債務(wù)人知悉相關(guān)情況，也一致對(duì)外否認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，以免債務(wù)人提起主張債權(quán)轉(zhuǎn)讓無(wú)效的訴訟。

5、交易后，未經(jīng)雙方協(xié)商一致，轉(zhuǎn)讓方不能對(duì)該等債權(quán)再行處置（轉(zhuǎn)讓、放棄債權(quán)、與債務(wù)人和解或再次轉(zhuǎn)讓收益權(quán)）；而受讓方也無(wú)權(quán)向第三方轉(zhuǎn)讓該等債權(quán)，也不能將其收益權(quán)再次轉(zhuǎn)讓。

6、據(jù)聞在湖南某地區(qū)，出現(xiàn)過(guò)投資者出價(jià)向金融企業(yè)買斷某資產(chǎn)包在特定期限內(nèi)的收益權(quán)（例如信用卡催收權(quán)）的操作事例，可以研究。

三、與債權(quán)人合作處置分成

（一）適用條件

在資金及團(tuán)隊(duì)方面享有一定規(guī)模和實(shí)力的投資者（甚至在當(dāng)?shù)氐男袠I(yè)內(nèi)享有名氣），基于以往資產(chǎn)包的成功經(jīng)驗(yàn)，可以組建投資公司，大膽主動(dòng)地與地方AMC商議，討論能否采取合作處置資產(chǎn)包、雙方按約定分成的模式。

（二）業(yè)務(wù)要點(diǎn)

1、限于經(jīng)營(yíng)機(jī)制，國(guó)有四大銀行基本上沒(méi)有“合作處置分成”模式的操作可能；少數(shù)法律部門(mén)實(shí)力較強(qiáng)的股份制商業(yè)銀行或AMC，可以接受這種交易模式。

2、既然是合作，投資者需提供資金、技術(shù)和團(tuán)隊(duì)（或至少其中二樣）作為合作條件；而金融企業(yè)或AMC，則只需提供牌照和資產(chǎn)包作為合作條件即可。

3、如果屬緊密型合作，金融企業(yè)或AMC可以將其特定資產(chǎn)包評(píng)估作價(jià)并折算為100%股權(quán)，由投資者支付一定價(jià)款后取得相應(yīng)比例的合作權(quán)益，雙方按照權(quán)益比例對(duì)資產(chǎn)包行使決策權(quán)并分擔(dān)虧損風(fēng)險(xiǎn)及享有收益；而資產(chǎn)包的追收事務(wù)，則由金融企業(yè)及投資者共同指定的團(tuán)隊(duì)負(fù)責(zé)（通常也是投資者自身的團(tuán)隊(duì)，但與投資者分為二個(gè)主體），雙方按代理關(guān)系處理即可。

4、如果投資者不出資，只提供處置技術(shù)和團(tuán)隊(duì)作為合作條件（乙方），金融企業(yè)或AMC（甲方）可以與之靈活商定：

（1）資產(chǎn)包的處置決策權(quán)歸甲方；

（2）資產(chǎn)包的追收由乙方負(fù)責(zé)并自行承擔(dān)追收過(guò)程所涉費(fèi)用；

（3）資產(chǎn)包有收益時(shí)，雙方按照約定比例（乙方的分配比例可以超額累進(jìn)）分享收益。

四、參與風(fēng)險(xiǎn)投資

（一）參與方式

采取風(fēng)險(xiǎn)投資基金的方式運(yùn)作，投資者作為有限合伙人（LP）介入資產(chǎn)包，而投資公司則作為普通合伙人管理該基金的運(yùn)作，并獲得相應(yīng)的報(bào)酬。目前國(guó)內(nèi)風(fēng)險(xiǎn)投資的利益分配模式較靈活，收益和報(bào)酬的比例都可以另行約定。

（二）項(xiàng)目的考察

1、一般宜投資于經(jīng)濟(jì)較發(fā)達(dá)、資產(chǎn)流轉(zhuǎn)及去化較容易地區(qū)的資產(chǎn)包。

2、一般的退出周期宜在四年以內(nèi)。

3、除非管理人的處置團(tuán)隊(duì)非常專業(yè)，且在尋找、盡調(diào)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)線索方面有過(guò)人之處，否則宜投資有抵押物的可疑類資產(chǎn)包。

（三）團(tuán)隊(duì)的考察

1、應(yīng)選擇專業(yè)性非常強(qiáng)且長(zhǎng)期從事不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)的團(tuán)隊(duì)（主要是律師團(tuán)隊(duì)，另外如果該基金是購(gòu)買大的資產(chǎn)包，還需配備管理和營(yíng)銷的團(tuán)隊(duì)）。

2、管理處置團(tuán)隊(duì)的核心成員應(yīng)投入相應(yīng)的資金。

3、管理處置團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)該有成功的操盤(pán)業(yè)績(jī)。

五、參股或組建民營(yíng)AMC

（一）行業(yè)簡(jiǎn)述

1、在全國(guó)范圍內(nèi)，除海岸投資和新大唐等少數(shù)公司外，民營(yíng)AMC較有名氣的非常少。

2、基于避稅、低調(diào)等原因，民營(yíng)AMC之前基本上都是成立一個(gè)公司購(gòu)買一個(gè)債權(quán)包，處置完畢就解散該公司。

3、民營(yíng)AMC業(yè)務(wù)種類單一，除少數(shù)堅(jiān)持提供托管和代理追收服務(wù)外，大多數(shù)是處置完畢賺錢走人，不會(huì)衍生其他業(yè)務(wù)種類，不會(huì)提供其他服務(wù)，當(dāng)然也不會(huì)有其他創(chuàng)收來(lái)源。

（二）行業(yè)設(shè)想

民營(yíng)AMC可朝著規(guī)?；a(chǎn)業(yè)化的方向努力，打造一個(gè)省級(jí)區(qū)域內(nèi)的“第六大AMC”，營(yíng)造品牌，爭(zhēng)取成為集技能培訓(xùn)、盡調(diào)、代理、信息提供、撮合交易、收購(gòu)、管理、托管、處置、流轉(zhuǎn)的一個(gè)（不良資產(chǎn)）行業(yè)平臺(tái)。

民營(yíng)AMC隨著自身實(shí)力（資金、管理資產(chǎn)規(guī)模）提升，可以與省級(jí)AMC開(kāi)展換股、參股，或共同出資組建項(xiàng)目公司、基金，在多方面進(jìn)行深度合作。

六、混合投資

投資者綜合不同的投資目的、投資回報(bào)期望，以及風(fēng)險(xiǎn)承受能力，合作伙伴及操盤(pán)團(tuán)隊(duì)的能力（知識(shí)結(jié)構(gòu)）等因素，可以考慮以自營(yíng)、合股、風(fēng)險(xiǎn)投資等方式投資，也可以考慮以股+基金+夾層投資+債等混合方式投資于不良資產(chǎn)。

七、投身互聯(lián)網(wǎng)+不良資產(chǎn)

投資者也可趁風(fēng)口，投身于互聯(lián)網(wǎng)+不良資產(chǎn)，目前國(guó)內(nèi)已有數(shù)十家此類的網(wǎng)站或公司，例如：數(shù)據(jù)查詢類的搜賴網(wǎng)，搶先拍；交易信息撮合類的淘寶資產(chǎn)處置、資產(chǎn)360、包之網(wǎng)、銀資網(wǎng)等；自建催收平臺(tái)的一諾銀華；催收公司的債全網(wǎng)、青苔債管家；眾籌購(gòu)買資產(chǎn)處置類的分金社，等等。

上述網(wǎng)站或公司都面臨共同的發(fā)展難題，例如其享有的信息既要公開(kāi)讓公眾知悉、但自身卻又想利用“信息不對(duì)稱”贏利而不敢公開(kāi)，產(chǎn)生悖論；同時(shí)，運(yùn)營(yíng)團(tuán)隊(duì)既要具備互聯(lián)網(wǎng)思維及運(yùn)營(yíng)能力，又要具備線下專業(yè)的管理、處置技能，二者須結(jié)合且融會(huì)貫通，相得益彰，但目前兼具者鳳毛麟角，尚未形成氣候。

律師參與不良資產(chǎn)領(lǐng)域的方式 

目前，投資界出現(xiàn)了所謂“資產(chǎn)荒”，而逆經(jīng)濟(jì)周期的不良資產(chǎn)領(lǐng)域正是投資熱土，社會(huì)資本蠢蠢欲動(dòng)。不過(guò)，不良資產(chǎn)行業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)很高，從業(yè)者須具備相當(dāng)?shù)膶I(yè)技能。因此，投資者意欲介入該領(lǐng)域，須提前自建或外聘專業(yè)的處置團(tuán)隊(duì)運(yùn)營(yíng)。這些專業(yè)團(tuán)隊(duì)之中，最重要的就是法律團(tuán)隊(duì)，這為律師開(kāi)拓新的案源提供了很大的市場(chǎng)空間。在這場(chǎng)萬(wàn)億級(jí)的資產(chǎn)盛宴中，律師如何參與才能分到一杯羹呢？

一、為金融企業(yè)提供盡職調(diào)查服務(wù)

根據(jù)相關(guān)監(jiān)管法規(guī)及條例，金融企業(yè)收購(gòu)或處置不良資產(chǎn)，均需外聘第三人（即律師）提供獨(dú)立的盡職調(diào)查報(bào)告，這是常規(guī)程序。由此也產(chǎn)生了律師的新業(yè)務(wù)。

目前國(guó)內(nèi)專職為金融企業(yè)提供不良資產(chǎn)盡職調(diào)查服務(wù)的專業(yè)團(tuán)隊(duì)不多，多數(shù)都是臨時(shí)拼湊的團(tuán)隊(duì)。

金融企業(yè)對(duì)外聘盡調(diào)團(tuán)隊(duì)有相應(yīng)要求，一般都從其所謂“入庫(kù)”的律師事務(wù)所中選擇，而且要求主辦律師不少于2人，執(zhí)業(yè)年限不少于5年，并且須按照金融企業(yè)的指定模板出具盡調(diào)報(bào)告，不允許隨意發(fā)揮；再者，金融企業(yè)通常都是臨時(shí)通知律師，盡調(diào)時(shí)間很短，費(fèi)用也不會(huì)高（一般每戶2000元左右；如果一戶涉及多個(gè)擔(dān)保人，封頂約1萬(wàn)元）。

個(gè)人認(rèn)為，現(xiàn)階段國(guó)內(nèi)律師出具的此類盡調(diào)報(bào)告，限于諸多因素，律師交差應(yīng)付的成份大些；從投資者的角度審視，報(bào)告的含金量并不大。

二、為債權(quán)人提供托管維權(quán)服務(wù)

投資者購(gòu)買不良資產(chǎn)包之后，如果戶數(shù)眾多，限于人力和精力以及專業(yè)性要求，都需要自建或外聘信任的律師團(tuán)隊(duì)提供管理及處置服務(wù)。

管理事務(wù)不少，法律事務(wù)是主項(xiàng)，例如需要完善債權(quán)的相關(guān)手續(xù)，包括起訴（或仲裁）主張債權(quán)并申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，提起債權(quán)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)之訴，申請(qǐng)變更訴訟主體，申請(qǐng)（恢復(fù)）執(zhí)行及采取查控措施，參與案件訴訟，應(yīng)對(duì)執(zhí)行異議、復(fù)議等。

而日常管理中，需有專人處理一些事務(wù)，包括建檔、信息錄入、時(shí)效管理、發(fā)函催收、參與和解談判、尋找債務(wù)人新信息、個(gè)案選聘代理律師、處理緊急事務(wù)，等等。

三、為債權(quán)人提供代理追收服務(wù)

這是律師從事不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)最主要的創(chuàng)收手段。

目前國(guó)內(nèi)涌現(xiàn)一些專門(mén)代理不良資產(chǎn)案件的專業(yè)律師事務(wù)所（例如瀛和律師機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)處置中心及其分中心、京師律師事務(wù)所不良資產(chǎn)法律事務(wù)部等），也有不少的律師事務(wù)所設(shè)置了不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)部門(mén)。

律師利用自身掌握的專業(yè)技能，提供包括:起訴或申請(qǐng)仲裁，申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，申請(qǐng)辦理強(qiáng)制執(zhí)行效力公證，申請(qǐng)變更訴訟主體，申請(qǐng)執(zhí)行，查找債務(wù)人財(cái)產(chǎn)線索、申請(qǐng)恢復(fù)執(zhí)行、代理衍生訴訟（追加償債主體或破解處置障礙）、代理破產(chǎn)清算、代理強(qiáng)制清算、代理追究債務(wù)人拒不履行生效裁決的刑事責(zé)任等法律服務(wù)。

依行規(guī)，律師代理不良資產(chǎn)案件的追收服務(wù)，基本上都是采取“全風(fēng)險(xiǎn)代理”模式，即沒(méi)有收回款物時(shí)不收取律師費(fèi)，待代理有成效時(shí)（指有執(zhí)行回款、以物抵債、和解、債權(quán)再轉(zhuǎn)讓、債務(wù)重組等）再按約定比例或金額收取律師費(fèi)。

通常，國(guó)有銀行和四大AMC限于體制及財(cái)務(wù)預(yù)算，給出的代理費(fèi)率都不高（基本上都不高于10%且分段遞進(jìn)累減）；地方AMC、農(nóng)商行和股份制商業(yè)銀行給出的代理費(fèi)率介于10－15%居多；民間投資者開(kāi)出的代理費(fèi)率一般都有20%。但是，上述費(fèi)率都是在收回款項(xiàng)并且扣除了處置費(fèi)用之后才有這樣的比例，如果是通過(guò)以物抵債、和解、債權(quán)再轉(zhuǎn)讓、債務(wù)重組等方式處置的，則通常按前述比例的50%計(jì)費(fèi)（注：如此，代理費(fèi)會(huì)大幅“縮水”－－回收金額少了，費(fèi)率也少了）。

當(dāng)然，對(duì)于一些有抵押物的案件，或者一些需通過(guò)較復(fù)雜的訴訟才能進(jìn)入執(zhí)行階段的訴訟案件，或者一些因客觀原因多年難以執(zhí)行的“硬骨頭”案件，律師可以與委托方談判采取“半風(fēng)險(xiǎn)代理”方式，即律師先收取一定前期費(fèi)用，待約定條件成就后再按一定回收比例計(jì)收后期的律師費(fèi)。

律師在承辦此類案件中要注意幾點(diǎn)：

第一，個(gè)別債務(wù)人和債權(quán)人會(huì)繞開(kāi)律師，主動(dòng)（通過(guò)關(guān)系）找到對(duì)方談和解；律師了解情況后，應(yīng)及時(shí)向委托方聲明雙方談和解不能沒(méi)有律師參與，避免和解成功后委托方以律師沒(méi)有介入為由不想支付律師費(fèi)（此類個(gè)案并不鮮見(jiàn)）；

第二，如果委托方確實(shí)擬接受和解，律師可向其發(fā)出工作函，建議由債務(wù)人承擔(dān)本案的律師費(fèi)作為和解的條件之一，以彌補(bǔ)代理律師的經(jīng)濟(jì)損失；

第三，律師不能單獨(dú)向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出要求其承擔(dān)己方的律師費(fèi)（避免被對(duì)方當(dāng)事人投訴“吃兩頭”而影響聲譽(yù)）；

第四，如果律師確有信心實(shí)現(xiàn)債權(quán)，應(yīng)盡量說(shuō)服委托方不接受和解（因?yàn)楹徒鈺r(shí)律師費(fèi)會(huì)大打折扣，兩頭都縮水），必要時(shí)律師甚至可以承諾保底清收或愿意繳付保證金的方式說(shuō)服委托方；

第五，在代理過(guò)程中注意收集、分析相關(guān)案件信息（如對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)線索價(jià)值）等，舉一反三，考慮到否再代理其他債權(quán)人的案件甚至促成投資者購(gòu)買該宗債權(quán)等，爭(zhēng)取為自己創(chuàng)造更大的盈利空間。

四、向債權(quán)人承諾保底清收

如果律師對(duì)某個(gè)資產(chǎn)包或個(gè)案有較大的回收把握，但又限于自有資金不足或自身風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力較弱或債權(quán)人不同意轉(zhuǎn)讓等原因，以代理方式心有不甘，可以考慮與債權(quán)人商洽采取保底清收，即：律師保證為債權(quán)人至少收回多少款項(xiàng)，在未達(dá)到該額度之前不收取任何費(fèi)用（甚至由律師墊付相關(guān)費(fèi)用）；收回超出該額度的款項(xiàng)，雙方按照約定比例分配回款（可以隨著額度增大而調(diào)整分配比例，增大律師的收益）。

采取這種方式，雖然仍然是代理方式，但容易打動(dòng)債權(quán)人，操作得當(dāng)加上運(yùn)氣較好的話，律師的收益將會(huì)大大超過(guò)通常標(biāo)準(zhǔn)的代理費(fèi)（收益甚至可達(dá)到數(shù)百萬(wàn)元）。

五、與債權(quán)人約定合作分成

同樣，如果律師對(duì)某個(gè)資產(chǎn)包或個(gè)案有較大的回收把握，而且也有一定資金實(shí)力的話，但采取買斷方式又存在困難或顧慮的時(shí)候，可以與債權(quán)人商洽合作分成。

業(yè)務(wù)要點(diǎn)是：律師向債權(quán)人交納一定保證金（或其他稱謂，一般要達(dá)到該債權(quán)收購(gòu)價(jià)的20%-30%）；律師負(fù)責(zé)該債權(quán)的全部追收事務(wù)并承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用；如涉及和解或以物抵債或轉(zhuǎn)讓債權(quán)的由合作雙方?jīng)Q策；當(dāng)項(xiàng)目有成效時(shí)在扣除稅費(fèi)后雙方按照約定分配收益。

采取這種方式，相當(dāng)于律師將其資金、技能轉(zhuǎn)化為出資的資本，可謀求更大的收益。當(dāng)然，律師一般不宜以自己或所在律師事務(wù)所作為一方當(dāng)事人，最好是成立一家可以控制的空殼公司與相關(guān)方合作。

目前，已有律師與部分投資者采取合作分成的方式追收不良資產(chǎn)個(gè)案，但對(duì)于金融企業(yè)尚不具備操作條件，而AMC能否采用也需突破。

六、提供（如重組盤(pán)活等）非訴訟服務(wù)

債權(quán)債務(wù)重組是一項(xiàng)復(fù)雜的事務(wù)，一般法律主體較多，法律關(guān)系復(fù)雜，利益爭(zhēng)斗“水很深”；而且在重組之前或初期，各個(gè)主體互想猜忌、步步為營(yíng)，處理起來(lái)往往很棘手。律師參與其中，需掌握或了解一定的金融、財(cái)務(wù)、審計(jì)、稅務(wù)、法律、資產(chǎn)評(píng)估、工商、法律文書(shū)寫(xiě)作等專業(yè)知識(shí)或技能；如果需代表債權(quán)人與債務(wù)人或相關(guān)政府部門(mén)談判的，則還需商業(yè)談判的相應(yīng)技巧（儀容、談吐、風(fēng)度、氣勢(shì)等）。

一般而言，律師雖然代表著委托方（債權(quán)方或債務(wù)方）的利益，但也應(yīng)考慮“和氣生財(cái)”，立足于撮合雙方交易，擬訂的重組方案要兼顧公平性和可操作性，以各方共贏為目標(biāo)，談判的時(shí)候有理、有利、有節(jié)，切忌咄咄逼人或挑詞架訟。

重組項(xiàng)目存在較大風(fēng)險(xiǎn)，如果律師代表債權(quán)方，在風(fēng)險(xiǎn)控制方面需注意把握以下要點(diǎn)：“三換”：換人（法人、董事、財(cái)務(wù)）、換章（公章、財(cái)務(wù)章）、換股（股東），“三押”：押股權(quán)、押實(shí)物、押人（債務(wù)方的股東及其近親屬提供連帶擔(dān)保），“收債”：將第三方（通常是債務(wù)人的關(guān)聯(lián)人）對(duì)債務(wù)人享有的債權(quán)全數(shù)收購(gòu)。

企業(yè)重組后，債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)班底和日常事務(wù)一般還是由其主導(dǎo)，但債權(quán)人須行使好監(jiān)管的職能。

七、與投資者合作購(gòu)買債權(quán)

律師要把握投資機(jī)遇，與一些土豪做朋友，游說(shuō)他們投資不良資產(chǎn)。

當(dāng)然，律師也要做足功課，比如，要有團(tuán)隊(duì)，要有成功的處置經(jīng)驗(yàn)，已經(jīng)有好的項(xiàng)目，以及有忽悠人的本領(lǐng)。

在合作條件方面，可以考慮土豪出錢、律師出力但不出錢，雙方分成；土豪出大錢、律師出小錢及出力，雙方分成。在分成時(shí)間方面可以靈活變通，例如讓土豪先收回本金之后雙方再分成，或者讓土豪先收回本金及固定回報(bào)后再分成（即律師劣后）。總之，律師的專業(yè)技能也可以作價(jià)入股。

八、幫助債務(wù)人

筆者認(rèn)為律師做事應(yīng)有自己的“底線”，不贊成律師幫助失信被執(zhí)行人逃廢債務(wù)、損害社會(huì)誠(chéng)信。

失信被執(zhí)行人逃債手法五花八門(mén)，有些還功力深厚難以破解，其實(shí)許多都是由不良律師出謀劃策的，即律師充當(dāng)“狗頭軍師”。

不過(guò)，隨著法制健全，民訴法和刑法都加大了對(duì)逃廢債務(wù)的打擊力度。律師參與其中，往往風(fēng)險(xiǎn)高于收益，沒(méi)有必要為了蠅頭小利而陷自己于不利：輕則受到行政或司法制裁，重則會(huì)受到刑事追訴（如偽證罪、幫助偽證罪或妨礙作證罪，虛假訴訟罪等）。不出事則可，一出事，當(dāng)事人往往將責(zé)任推到律師頭上（也難怪，律師是專業(yè)人士嘛，他才懂）。

有正方就有反方，律師也可以幫助債務(wù)人維護(hù)其正當(dāng)權(quán)益。例如，在債權(quán)債務(wù)重組過(guò)程中代表債務(wù)方談判及審查合同，修訂不合理的條款；在訴訟中主張債權(quán)已過(guò)訴訟時(shí)效、擔(dān)保無(wú)效、利息計(jì)算錯(cuò)誤等；在財(cái)產(chǎn)保全或執(zhí)行過(guò)程中，指出債權(quán)人（或法院）超標(biāo)的查封、錯(cuò)誤查封案外人財(cái)產(chǎn)，代表債務(wù)人或案外人提出執(zhí)行異議及相關(guān)復(fù)議、訴訟，等等。

補(bǔ)充一點(diǎn)，就是律師也可以運(yùn)用其專業(yè)技能，利用法律規(guī)則幫助債務(wù)人與債權(quán)人周旋從而爭(zhēng)取主動(dòng)權(quán)，例如故意拖延審判執(zhí)行進(jìn)展（提出管轄權(quán)異議、執(zhí)行異議、申請(qǐng)司法鑒定等）

目前，國(guó)內(nèi)專業(yè)代表債務(wù)人維護(hù)權(quán)益或運(yùn)用法律規(guī)則幫助債務(wù)人與債權(quán)人周旋而出名的律師（或律師所）還沒(méi)有；如果有，相信其業(yè)務(wù)會(huì)接不瑕。年輕律師不妨研究研究，另辟蹊徑（相當(dāng)于做江湖上的“邪教”）。

九、擔(dān)任中介促成交易

律師在盡調(diào)或代理過(guò)程中，可以第一手接觸、核查有關(guān)債權(quán)資料或信息（例如債務(wù)人的償債能力和意愿，掌握訴訟對(duì)手財(cái)產(chǎn)線索且知道對(duì)方有拖欠債務(wù)等），基于專業(yè)知識(shí)和技能，往往可以判斷哪些債權(quán)的回收較有保障，可以利用信息不對(duì)稱（這時(shí)候不談道德），向信得過(guò)的朋友推薦購(gòu)買某筆債權(quán)，而律師在購(gòu)買過(guò)程中可以賺取一些中介費(fèi)用。投資者購(gòu)買此類債權(quán)之后，基本上也會(huì)委托該律師追收、處置，律師也可運(yùn)用專業(yè)優(yōu)勢(shì)幫助投資者實(shí)現(xiàn)債權(quán)，再次收取費(fèi)用。

其實(shí)金融企業(yè)也想快速變現(xiàn)前述物業(yè)。從事不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)的律師較容易獲得金融企業(yè)擬處置的抵債物、抵押物、查封物信息。律師可以多加留意、收集相關(guān)信息，經(jīng)過(guò)盡調(diào)后，向有關(guān)準(zhǔn)投資者推介標(biāo)的。

贏利模式方面，律師可以提供中介及法律服務(wù)（包過(guò)戶）賺取傭金；也可以利用信息不對(duì)稱，采取包干方式贏利（包干轉(zhuǎn)讓方不少于多少價(jià)格售出、多出部分歸律師；包干投資者以不高于多少價(jià)格買到、差額部分歸律師所有。

欠款糾紛產(chǎn)生后對(duì)債權(quán)的保護(hù)是怎么樣的 

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)在經(jīng)濟(jì)交往活動(dòng)中難免會(huì)產(chǎn)生很多債務(wù)糾紛，日積月累便形成了“三角債”或債務(wù)鏈，有相當(dāng)一部份的債不能如期收回，成為企業(yè)的一個(gè)沉重負(fù)擔(dān)。從實(shí)際情況看，由于一些企業(yè)根據(jù)有關(guān)規(guī)定按應(yīng)收帳款的數(shù)額計(jì)提了壞帳準(zhǔn)備金，若距發(fā)生應(yīng)收帳款三年時(shí)間該款還未能收回，或因債務(wù)人破產(chǎn)、死亡，發(fā)生確實(shí)無(wú)法清償?shù)氖掠?，符合有關(guān)規(guī)定，企業(yè)在財(cái)務(wù)處理上就作為壞帳處理，予以沖銷，雖然作此帳務(wù)處理并不等于債權(quán)的消滅，但這往往淡化了企業(yè)的催債意識(shí)。一些企業(yè)由于對(duì)應(yīng)收欠款管理不力，導(dǎo)致本可收回的欠款不能收回，該全部收回的只收回了一部份，其結(jié)果不是很理想。

一、企業(yè)在應(yīng)收款管理中存在著“七多"、"七少”

2、重表面催債的多，而對(duì)債務(wù)方深層的經(jīng)營(yíng)狀況關(guān)注的少。

3、催債時(shí)要求債務(wù)方作出口頭還款承諾的多，而要求對(duì)方作出書(shū)面還款承諾的少。

4、在催債中稍遇困難便退卻的多，而一追到底的少。

5、催債次數(shù)多，而有效催債的次數(shù)較少。

6、私下協(xié)商解決的多，而采取法律手段的少。

每個(gè)企業(yè)盡管在應(yīng)收欠款管理方面的方法各不一樣，但對(duì)相關(guān)法律缺乏了解這一點(diǎn)卻帶有很大的普遍性，企業(yè)如果能有效地從法律角度加強(qiáng)對(duì)應(yīng)收欠款的管理，則可防患于未然，即使產(chǎn)生欠款糾紛不可避免，也可將企業(yè)應(yīng)收欠款的風(fēng)險(xiǎn)降到最小。

二、欠款產(chǎn)生前的預(yù)防

1、重視審查債務(wù)方的主體資格。

2、審查債務(wù)方的經(jīng)營(yíng)范圍。

3、審查雙方所經(jīng)營(yíng)內(nèi)容是否合法。

4、審查債務(wù)方的償債能力。

5、審查債務(wù)方是否有良好的商業(yè)信譽(yù)。

6、審查有無(wú)必要簽訂合同或協(xié)議，準(zhǔn)備簽訂的合同或協(xié)議條款是否齊備，雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否明確。

7、審查有關(guān)條據(jù)是否規(guī)范，比如若債務(wù)方出具的是應(yīng)收票據(jù)(債務(wù)方能出具應(yīng)收票據(jù)的，則要盡量采用該方式，因?yàn)閼?yīng)收票據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于欠條之類的條據(jù))，則要嚴(yán)格審查所開(kāi)票據(jù)是否規(guī)范。

8、能采取擔(dān)保措施的，要盡可能要求債務(wù)方提供擔(dān)保，因?yàn)榻?jīng)擔(dān)保后的債權(quán)優(yōu)于其他債權(quán)優(yōu)先受償，這是降低風(fēng)險(xiǎn)的有效方法，當(dāng)然在設(shè)立擔(dān)保時(shí)要注意擔(dān)保在法律上的有效性。

三、要注意欠款產(chǎn)生后對(duì)債務(wù)方經(jīng)營(yíng)狀況的監(jiān)測(cè)

債權(quán)方往往在欠款產(chǎn)生后忽視對(duì)債務(wù)方的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)行必要的了解和監(jiān)測(cè)，以為欠款還錢是天經(jīng)地義的事，只要欠款到期收錢就行了，導(dǎo)致很多欠款到期后不是債務(wù)方生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重惡化、面臨倒閉，就是債務(wù)方早已人去樓空，在這種情況下要將全部欠款順利收回，其難度可想而知。債權(quán)方如果在欠款產(chǎn)生后對(duì)債務(wù)方的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)行必要的了解和監(jiān)測(cè)，一旦發(fā)現(xiàn)債務(wù)方的經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，或出現(xiàn)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，或有喪失、可能喪失履行債務(wù)的能力等情況，則應(yīng)當(dāng)采取必要的因應(yīng)措施。

四、欠款糾紛產(chǎn)生后對(duì)債權(quán)的保護(hù)

欠款糾紛產(chǎn)生后的解決方式很多，如協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟等，只要運(yùn)用及時(shí)和恰當(dāng)，就會(huì)收互事半功倍的效果。但由于一些債權(quán)人常常為了不傷和氣，協(xié)商階段的時(shí)間拖得太長(zhǎng)，從而坐失了很多收回欠款的良機(jī)。

申請(qǐng)支付令是收回欠款的有效途徑之一。根據(jù)我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)方給付金錢、有價(jià)證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令：債權(quán)人與債務(wù)人沒(méi)有其他債務(wù)糾紛，支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。債務(wù)人在收到人民法院發(fā)出的支付令后十五日內(nèi)沒(méi)有清償債務(wù)，或沒(méi)有向人民法院提出書(shū)面異議，債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行?？梢?jiàn)向人民法院申請(qǐng)支付令以收回欠款的最大好處就是時(shí)間短、見(jiàn)效快。當(dāng)然若債務(wù)方在法定時(shí)間內(nèi)向人民法院提出了書(shū)面異議，則必須通過(guò)訴訟程序處理。

訴訟手段是最有效的也是最終的保護(hù)債權(quán)的手段。訴訟手段之所以是最有效的手段，其根本原因就是它依靠的是國(guó)家強(qiáng)制力，只要債務(wù)方不履行人民法院已生效的法律文書(shū)，債權(quán)方則可向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，而不以債務(wù)方的意志為轉(zhuǎn)移。有的債權(quán)人對(duì)通過(guò)訴訟手段催收欠款缺乏信心，比如擔(dān)心分期還款的最后期限沒(méi)有到期就起訴，可能對(duì)已不利，這實(shí)質(zhì)上是因?qū)Ψ傻牟涣私舛a(chǎn)生的莫須有的恐慌，其實(shí)新頒布的《中華人民共和國(guó)合同法》第六十七條明確規(guī)定：“分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部?jī)r(jià)款或者解除合同。”所以，債權(quán)人在訴訟之前進(jìn)行一些法律咨詢是必要的。

債權(quán)方還可在起訴之前或起訴之后，向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，以確保在判決之后能順利收回應(yīng)收欠款。

五、證據(jù)的收集、保護(hù)和舉證

根據(jù)我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，民事訴訟實(shí)行誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的原則，如果當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張舉證不能，則要承擔(dān)不利的法律后果。2002年開(kāi)始施行的《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》使得證據(jù)的收集、保護(hù)和及時(shí)舉證顯得尤為重要，不然就會(huì)面臨不利的后果。

在欠款糾紛中，債權(quán)方大概有以下一些證據(jù)要注意收集：有關(guān)債務(wù)方主體資格的證據(jù)、合同或協(xié)議、送貨單(一定要債務(wù)方簽收，是單位的要加蓋公章)、托運(yùn)單、欠條及各種結(jié)算票據(jù)等，其他與該欠款有關(guān)的電報(bào)、傳真、函件等都應(yīng)妥善保存。

對(duì)于那些因特殊情況可能滅火或今后難以取得的證據(jù)，可以及時(shí)向人民法院申請(qǐng)證據(jù)保全，對(duì)于那些因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，可及時(shí)申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集。

六、訴訟時(shí)效，一個(gè)不應(yīng)小視的法律問(wèn)題

訴訟時(shí)效就是指權(quán)利人在一定期間不行使權(quán)利，即喪失依訴訟程序保護(hù)其權(quán)利的可能性的民事訴訟法律制度。當(dāng)事人在法律規(guī)定的期限內(nèi)若不主張自己的權(quán)利，則將喪失勝訴權(quán)。對(duì)于已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效而未主張權(quán)利的，其補(bǔ)救措施是要設(shè)法與債務(wù)方重新達(dá)成還債協(xié)議，以擺脫不利。

欠款糾紛看似簡(jiǎn)單，但實(shí)際上其中涉及的法律問(wèn)題很多，如何才能迅速收回欠款更是一門(mén)藝術(shù)，雖然作為當(dāng)事人不可能象專業(yè)人士那樣了解得那么多，但具備一點(diǎn)法律意識(shí)是不可少的。

可以優(yōu)先得到清償?shù)膫鶛?quán)都有哪些 

優(yōu)先債權(quán)是指可以先于一般債權(quán)得到清償?shù)膫鶛?quán)。民法中有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，海商法中因共同債權(quán)人的利益而支付的費(fèi)用，均屬優(yōu)先債權(quán)。在破產(chǎn)法中，能先于破產(chǎn)債權(quán)得到清償?shù)膫鶛?quán)均屬優(yōu)先債權(quán)，如債權(quán)人對(duì)債務(wù)人所享有的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)、受理破產(chǎn)案件的法院所收取的訴訟費(fèi)用、破產(chǎn)企業(yè)支付給清算組織的勞動(dòng)報(bào)酬以及其他破產(chǎn)費(fèi)用，均屬于優(yōu)先債權(quán)。只有優(yōu)先債權(quán)得到清償后，一般債權(quán)才有機(jī)會(huì)得到清償。

一、稅收

稅收債權(quán)是一種特殊債權(quán)，它與一般債權(quán)的不同主要表現(xiàn)在：第一，稅收債權(quán) 產(chǎn)生的法律基礎(chǔ)是公法而非私法，稅收債權(quán)是公法上的權(quán)利，它所體現(xiàn)的不是平等主體之間的交易關(guān)系，而是管理者與被管理者之間的稅收征納關(guān)系；第二，稅收債權(quán)的權(quán)利主體是國(guó)家，因而具有不同于一般主體的特殊性；第三，從性質(zhì)和用途上看，稅收為國(guó)家行使管理職能所必需，具有公益性。稅收債權(quán)享受優(yōu)先地位的理由 在于保證政府財(cái)政收入的重要性。債務(wù)人欠交的稅款是針對(duì)整個(gè)國(guó)家利益的，普通的商業(yè)債務(wù)則僅僅針對(duì)某個(gè)人或某個(gè)公司的個(gè)體利益，基于公共利益優(yōu)先于個(gè)人利 益的考慮，首先償付稅收債權(quán)是很有必要的。

二、工資

從雇員的觀點(diǎn)來(lái)看，破產(chǎn)對(duì)他們的影響是巨大的，除了企業(yè)已經(jīng)欠發(fā)的工資之外，還失去了勞動(dòng)雇傭關(guān)系和未來(lái)的工資收入。在破產(chǎn)法中，有必要通過(guò)調(diào)整破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配順序，使雇員的損失降低到相對(duì)較小的程度，將雇員工資在破產(chǎn)分配中作為優(yōu)先債權(quán)予以償付便是調(diào)整的一種方法。大多數(shù)國(guó)家的破產(chǎn)法都規(guī)定了將工資、報(bào)酬一類的債權(quán)列入優(yōu)先地位，在普通的無(wú)擔(dān)保債權(quán)償付之前進(jìn)行償付。但各國(guó) 在這方面的規(guī)定也有一些差別，例如，有的國(guó)家將管理人員也包括在雇員的范圍內(nèi)，他們的工資可以享有優(yōu)先權(quán)，如美國(guó)破產(chǎn)法第507節(jié)的規(guī)定。有的國(guó)家，如英國(guó)、加拿大等，則將管理人員排除在雇員的概念之外。

關(guān)于工資享受優(yōu)先債權(quán)地位的理由，各國(guó)學(xué)者從不同的角度進(jìn)行了闡述。有人認(rèn)為，從整體上看，在商業(yè)交易的債權(quán)人之間，存在著談判力的不同。雇員是非自愿的債權(quán)人，談判力相對(duì)比較弱，他們不能獲得擔(dān)保，不能堅(jiān)持要求獲得償付，不能保護(hù)自己的利益，所以需要破產(chǎn)法的特別保護(hù)。另外，雇員往往不希望雇主破產(chǎn)，即使他們考慮到雇主破產(chǎn)的可能性，由于所處的地位，他們也無(wú)能為力，不能獲得額外的補(bǔ)償。有人認(rèn)為，雇員不能像商業(yè)交易中的其他債權(quán)人一樣，理解他們面臨的風(fēng)險(xiǎn)，是獲得特殊保護(hù)的重要原因。因?yàn)閭€(gè)人估計(jì)企業(yè)破產(chǎn)的能力是有限的，而且他們往往會(huì)低估這種可能性。可以將此概 括為：易受認(rèn)識(shí)偏見(jiàn)和感情因素的影響、缺少應(yīng)變能力和有限的監(jiān)督能力將雇員和其他債權(quán)人區(qū)別開(kāi)來(lái)，因此對(duì)其給予特殊待遇是必要的。

三、破產(chǎn)程序的費(fèi)用

破產(chǎn)程序的費(fèi)用包括破產(chǎn)管理人、律師、代理人、會(huì)計(jì)人員、審計(jì)人員的工資，有關(guān)的保險(xiǎn)費(fèi)用，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)儲(chǔ)存和變現(xiàn)的費(fèi)用，訴訟費(fèi)等，但不包括債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的費(fèi)用。之所以將破產(chǎn)費(fèi)用列入優(yōu)先地位，是因?yàn)槠飘a(chǎn)管理人等人不能進(jìn)行無(wú)報(bào)酬的工作，否則將不會(huì)有對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的合理管理。同時(shí)，破產(chǎn)費(fèi)用也不能作為政府的開(kāi)支由納稅人承擔(dān)，而應(yīng)當(dāng)由對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有利益的債權(quán)人來(lái)承擔(dān)。

四、其他的優(yōu)先債權(quán)

各國(guó)出于不同的利益需要，對(duì)某些其他類型的債權(quán)也會(huì)給予優(yōu)先地位。在有些國(guó)家，銀行的存款人和保險(xiǎn)公司的保單持有人享有優(yōu)先地位，例如，根據(jù)英國(guó)1987年銀行法，存款人的債權(quán)享有優(yōu)先性，但有一定數(shù)額的限制，這是為了維護(hù)公 共企業(yè)的信譽(yù)。美國(guó)一些州為了環(huán)境保護(hù)的需要，將環(huán)境清污費(fèi)作為優(yōu)先債權(quán)予以償付。

延伸閱讀：

最高院：金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓的不良債權(quán)涉及的債務(wù)人中部分為國(guó)家機(jī)關(guān)時(shí)是整體無(wú)效還是部分無(wú)效？

裁判要旨

金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓的不良債權(quán)債務(wù)人或者擔(dān)保人為國(guó)家機(jī)關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定轉(zhuǎn)讓合同損害國(guó)家利益或社會(huì)公共利益或者違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。本案中，因主債務(wù)人屬于集體企業(yè)并非國(guó)家機(jī)關(guān)，因此申請(qǐng)人主張案涉《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》全部無(wú)效的申請(qǐng)理由，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。

案例索引

《寧都縣市政工程公司、寧都縣房地產(chǎn)管理局合同糾紛案》【（2018）最高法民再273號(hào)】

爭(zhēng)議焦點(diǎn)

金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓的不良債權(quán)涉及的債務(wù)人中部分為國(guó)家機(jī)關(guān)時(shí)是整體無(wú)效還是部分無(wú)效？

裁判意見(jiàn)

最高院認(rèn)為：本案是因不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓而引發(fā)的合同效力糾紛。案涉?zhèn)鶛?quán)發(fā)生于上世紀(jì)90年代末，起因于政府的市政工程資金短缺，寧都縣人民政府決定由寧都市政公司出面向工商銀行寧都縣支行借款，并由寧都市政公司、寧都房管局提供抵押擔(dān)保。因該債權(quán)未能全部清償，工行江西分行2005年將其轉(zhuǎn)讓給四大金融資產(chǎn)管理公司之一的中國(guó)長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司，長(zhǎng)城資產(chǎn)公司南昌辦事處通過(guò)拍賣方式，將包括寧都市政公司債權(quán)在內(nèi)的債權(quán)打包出售給佳譽(yù)公司，佳譽(yù)公司再轉(zhuǎn)讓給德廣公司，德廣公司轉(zhuǎn)讓給長(zhǎng)城投資公司，長(zhǎng)城投資公司作為受讓人向債務(wù)人及擔(dān)保人主張債權(quán)從而引發(fā)本案確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效之訴。關(guān)于不良債權(quán)的處置，最高人民法院先后出臺(tái)《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)、管理、處置國(guó)有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（法釋〔2001〕12號(hào)）、《最高人民法院對(duì)<關(guān)于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關(guān)問(wèn)題的函>的答復(fù)》（法函〔2002〕3號(hào)）、《最高人民法院關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問(wèn)題的補(bǔ)充通知》（法釋〔2005〕62號(hào)）、《紀(jì)要》（法發(fā)〔2009〕19號(hào)），對(duì)審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)、管理、處置國(guó)有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的有關(guān)案件，以及金融資產(chǎn)管理公司受讓不良貸款后通過(guò)債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式處置不良資產(chǎn)的案件進(jìn)行司法指導(dǎo)。本案作為中國(guó)長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司從工商銀行處受讓的不良債權(quán)引發(fā)的糾紛，也應(yīng)當(dāng)適用上述規(guī)定。關(guān)于德廣公司主張的債務(wù)人寧都市政公司為集體企業(yè)，故案涉《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的效力的認(rèn)定不應(yīng)當(dāng)適用《紀(jì)要》的訴訟理由，本院認(rèn)為，《紀(jì)要》中所稱的債務(wù)人是指國(guó)有企業(yè)債務(wù)人，因此《紀(jì)要》原則上不適用于債務(wù)人或擔(dān)保人為非國(guó)有企業(yè)的此類糾紛。但由于案涉?zhèn)鶛?quán)轉(zhuǎn)讓是以資產(chǎn)包的形式整體轉(zhuǎn)讓，其中既包括寧都市政公司這類非國(guó)有企業(yè)債務(wù)人，也包括國(guó)有企業(yè)債務(wù)人，轉(zhuǎn)讓價(jià)格也是將資產(chǎn)包中所有債權(quán)作為整體予以確定，故無(wú)論案涉單筆不良債權(quán)的債務(wù)人為國(guó)有企業(yè)亦或非國(guó)有企業(yè)，因難以將其從資產(chǎn)包中剝離，所以均應(yīng)當(dāng)依照《紀(jì)要》所確定的規(guī)則予以處理。

關(guān)于案涉《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否有效的問(wèn)題?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！薄都o(jì)要》第六條規(guī)定，在審理不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的訴訟中，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法和《金融資產(chǎn)管理公司條例》等法律法規(guī)，并參照國(guó)家相關(guān)政策規(guī)定，重點(diǎn)審查不良債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性、受讓人的適格性以及轉(zhuǎn)讓程序的公正性和合法性。金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓的不良債權(quán)債務(wù)人或者擔(dān)保人為國(guó)家機(jī)關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定轉(zhuǎn)讓合同損害國(guó)家利益或社會(huì)公共利益或者違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。因主債務(wù)人寧都市政公司屬于集體企業(yè)并非國(guó)家機(jī)關(guān)，因此申請(qǐng)人主張案涉《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中涉及寧都市政公司為債務(wù)人的部分全部無(wú)效的申請(qǐng)理由，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。

關(guān)于案涉《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》涉及寧都房管局作為擔(dān)保人的部分是否有效的問(wèn)題。本院認(rèn)為，首先，1998年案涉金融借款發(fā)生時(shí)雖然是以寧都房地產(chǎn)公司和寧都房地產(chǎn)總公司的名義簽訂抵押合同，但由于此后寧都房地產(chǎn)公司更名為寧都房管局，寧都房地產(chǎn)總公司與寧都房管局屬兩塊牌子一套人馬，寧都房地產(chǎn)總公司被撤銷后其職能并入寧都房管局，且案涉抵押房產(chǎn)也歸屬于寧都房管局，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定寧都房管局是案涉?zhèn)鶆?wù)的擔(dān)保人。其次，關(guān)于寧都房管局是否是國(guó)家機(jī)關(guān)的問(wèn)題。從擔(dān)保人寧都房管局的歷史沿革來(lái)看，2005年長(zhǎng)城資產(chǎn)公司南昌辦事處將案涉?zhèn)鶛?quán)轉(zhuǎn)讓給佳譽(yù)公司時(shí)寧都房管局已經(jīng)成為寧都縣人民政府的直屬事業(yè)單位。雖然寧都房管局定編時(shí)登記為事業(yè)單位法人，但從其與寧都縣人民政府的關(guān)系來(lái)看，寧都縣人民政府是其舉辦單位，寧都房管局是寧都縣人民政府的直屬部門(mén)，屬于寧都縣人民政府的相關(guān)部門(mén)范圍；從行使職能的內(nèi)容來(lái)看，寧都房管局行使政府對(duì)房地產(chǎn)領(lǐng)域的行政管理職能，履行的是國(guó)家機(jī)關(guān)的職能；從經(jīng)費(fèi)來(lái)源來(lái)看，寧都房管局屬于全額撥款的事業(yè)單位法人，運(yùn)轉(zhuǎn)資金均來(lái)源于財(cái)政資金。據(jù)此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定寧都房管局為國(guó)家機(jī)關(guān)。而《紀(jì)要》第六條僅規(guī)定擔(dān)保人為國(guó)家機(jī)關(guān)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效，并未將無(wú)效情形限制在債權(quán)發(fā)生時(shí)擔(dān)保人為國(guó)家機(jī)關(guān)的情形，即使案涉?zhèn)鶛?quán)發(fā)生時(shí)擔(dān)保人的身份并不屬于國(guó)家機(jī)關(guān)，而嗣后其性質(zhì)演變?yōu)閲?guó)家機(jī)關(guān)，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同符合《紀(jì)要》第六條的規(guī)定而無(wú)效。且從當(dāng)事人簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中關(guān)于受讓人不得對(duì)作為債務(wù)人及擔(dān)保人的政府及相關(guān)部門(mén)行使追索權(quán)的約定來(lái)看，受讓人對(duì)此亦屬明知。因此，案涉《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中由寧都房管局作為擔(dān)保人的部分無(wú)效，申請(qǐng)人的該點(diǎn)申請(qǐng)理由成立，本院予以采信。原審以簽訂抵押合同時(shí)寧都房管局并非國(guó)家機(jī)關(guān)為由認(rèn)定《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》有效，對(duì)法律規(guī)定的理解并不正確，本院予以糾正。

資產(chǎn)管理公司不良貸款訴訟典型判例裁判規(guī)則11條

1、債權(quán)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效，借款人在催收通知書(shū)上蓋章行為性質(zhì)屬于對(duì)原債權(quán)已過(guò)訴訟時(shí)效期間帶來(lái)的抗辯權(quán)的放棄，借款人應(yīng)對(duì)原債權(quán)承擔(dān)償還責(zé)任。

——中國(guó)東方資產(chǎn)管理公司大連辦事處訴遼寧華曦集團(tuán)公司等借款擔(dān)保糾紛上訴案（載《最高人民法院公報(bào)》2003年第6期）

最高法院認(rèn)為：省中行于1999年8月31日、1999年9月13日兩次向畜產(chǎn)公司發(fā)出催收通知書(shū)，畜產(chǎn)公司均在通知書(shū)上加蓋印章，依照本院法釋(1999)7號(hào)《關(guān)于超過(guò)訴訟時(shí)效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力問(wèn)題的批復(fù)》的規(guī)定，畜產(chǎn)公司在催收通知書(shū)上加蓋印章應(yīng)視為對(duì)原債務(wù)的重新確認(rèn)，故該債權(quán)仍受法律保護(hù)。依據(jù)該司法解釋，借款人畜產(chǎn)公司在催收通知書(shū)上蓋章行為性質(zhì)屬于對(duì)原債權(quán)已過(guò)訴訟時(shí)效期間帶來(lái)的抗辯權(quán)的放棄，原審法院裁判畜產(chǎn)公司對(duì)原債權(quán)承擔(dān)償還責(zé)任，符合司法解釋的規(guī)定，應(yīng)予維持。

2、對(duì)于債務(wù)人放棄的抗辯權(quán)，擔(dān)保人仍然可以行使，債務(wù)人放棄時(shí)效屆滿抗辯權(quán)的行為，對(duì)擔(dān)保人不發(fā)生法律效力。

——中國(guó)東方資產(chǎn)管理公司大連辦事處訴遼寧華曦集團(tuán)公司等借款擔(dān)保糾紛上訴案（載《最高人民法院公報(bào)》2003年第6期）

最高法院認(rèn)為：主債權(quán)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效，根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》(以下簡(jiǎn)稱擔(dān)保法)第二十條第一款的規(guī)定，依法取得了主債務(wù)人享有的主債權(quán)訴訟時(shí)效屆滿產(chǎn)生的抗辯權(quán)。雖然嗣后畜產(chǎn)公司在催收通知書(shū)上蓋章，放棄了原債權(quán)訴訟時(shí)效屆滿的抗辯權(quán)，但依照擔(dān)保法第二十條第一款的規(guī)定，對(duì)于債務(wù)人放棄的抗辯權(quán)，擔(dān)保人仍然可以行使，畜產(chǎn)公司放棄時(shí)效屆滿抗辯權(quán)的行為，對(duì)時(shí)代公司不發(fā)生法律效力。擔(dān)保人時(shí)代公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

3、存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體，實(shí)際使用貸款的主體與名義貸款主體之間構(gòu)成了共同債務(wù)人關(guān)系，應(yīng)當(dāng)共同承擔(dān)償還貸款的法律責(zé)任。

——中國(guó)東方資產(chǎn)管理公司大連辦事處訴遼寧華曦集團(tuán)公司等借款擔(dān)保糾紛上訴案（載《最高人民法院公報(bào)》2003年第6期）

最高法院認(rèn)為：華曦集團(tuán)系畜產(chǎn)公司申請(qǐng)組建，畜產(chǎn)公司為華曦集團(tuán)唯一核心企業(yè)，華曦集團(tuán)的注冊(cè)資金，包含有畜產(chǎn)公司及其分公司的固定資產(chǎn)，兩家公司也曾經(jīng)有辦公地點(diǎn)和法人代表同一的事實(shí)，因此，可以認(rèn)定兩家公司之間存在一定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。95001號(hào)借款合同項(xiàng)下貸款到期后，華曦集團(tuán)向省中行發(fā)出《關(guān)于美元貸款展期的申請(qǐng)》，根據(jù)該申請(qǐng)載明的內(nèi)容，華曦集團(tuán)使用95001號(hào)借款合同項(xiàng)下的貸款用于進(jìn)口水貂皮和狐貍皮加工出口服裝，華曦集團(tuán)為貸款的實(shí)際使用人，并且在該申請(qǐng)書(shū)中華曦集團(tuán)也承認(rèn)自己為貸款人。本院認(rèn)為，根據(jù)華曦集團(tuán)與畜產(chǎn)公司之間存在一定關(guān)聯(lián)關(guān)系的基本事實(shí)，以及華曦集團(tuán)向省中行發(fā)出的《關(guān)于美元貸款展期的申請(qǐng)》，在95001號(hào)借款合同形成的借款關(guān)系中，華曦集團(tuán)與畜產(chǎn)公司之間存在借款人身份混同的事實(shí)，兩者之間構(gòu)成了共同債務(wù)人關(guān)系，華曦集團(tuán)應(yīng)當(dāng)與畜產(chǎn)公司共同承擔(dān)償還該筆貸款的法律責(zé)任。

4、雙方當(dāng)事人簽訂合同，約定以一方當(dāng)事人的上級(jí)主管部門(mén)批準(zhǔn)作為合同生效條件的，該方當(dāng)事人即負(fù)有及時(shí)報(bào)請(qǐng)其上級(jí)主管部門(mén)審批、促使合同生效的義務(wù)。如果該方當(dāng)事人怠于履行上述約定義務(wù)，在合同業(yè)經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字蓋章成立，合同內(nèi)容不違反法律禁止性規(guī)定、不損害他人利益且已部分履行的情況下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同已經(jīng)生效。

——中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司蘭州辦事處與甘肅亞盛鹽化工業(yè)(集團(tuán))有限責(zé)任公司借款合同糾紛案（載《最高人民法院公報(bào)》2007年第10期）

最高法院認(rèn)為：《不良貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》雖約定了信達(dá)總公司批準(zhǔn)后生效的條件，但因批準(zhǔn)協(xié)議是信達(dá)總公司與其分支機(jī)構(gòu)信達(dá)蘭州辦內(nèi)部的審批程序，且合同約定了信達(dá)蘭州辦單方促使合同生效的義務(wù)，故信達(dá)蘭州辦不得違反約定拖延報(bào)批甚至不報(bào)批來(lái)對(duì)抗合同的相對(duì)方，以使協(xié)議不發(fā)生法律效力。如果一方既未履行合同義務(wù)又以內(nèi)部程序使得效力待定的合同未生效，而獲得合同未生效后的更大利益，這將使得合同相對(duì)方處于不利境地。

尤其是本案信達(dá)蘭州辦已經(jīng)取得對(duì)鹽化總廠債務(wù)處置的概括性授權(quán)以后，在《債務(wù)重組協(xié)議》和《債務(wù)重組補(bǔ)充協(xié)議》的基礎(chǔ)上，當(dāng)鹽化總廠進(jìn)入破產(chǎn)程序后才與亞盛集團(tuán)簽訂的《不良貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，故信達(dá)蘭州辦應(yīng)積極向信達(dá)總公司提出申請(qǐng)，即使信達(dá)總公司沒(méi)有批準(zhǔn)，也應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知亞盛集團(tuán)。但是，從2003年12月簽訂協(xié)議到2005年10月提起訴訟長(zhǎng)達(dá)近兩年的時(shí)間，信達(dá)蘭州辦是否向信達(dá)總公司報(bào)批、是否獲得批準(zhǔn)均沒(méi)有通知亞盛集團(tuán)。

合同約定以一方內(nèi)部因素為生效條件的，負(fù)有促使協(xié)議生效義務(wù)的一方未履行約定義務(wù)，在合同約定內(nèi)容不違反法律禁止性規(guī)定和損害他人利益并經(jīng)雙方簽字蓋章成立，且已部分履行的前提下，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同已經(jīng)生效。

5、抵押擔(dān)保是物的擔(dān)保。在抵押人不是主債務(wù)人的情況下，抵押權(quán)人可以請(qǐng)求拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償，但不得請(qǐng)求抵押人直接承擔(dān)債務(wù)人的債務(wù)。

——中國(guó)長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司濟(jì)南辦事處與中國(guó)重汽集團(tuán)濟(jì)南卡車股份有限公司、山東小鴨集團(tuán)有限責(zé)任公司借款抵押合同糾紛案（載《最高人民法院公報(bào)》2008年第3期）

最高法院認(rèn)為：合同當(dāng)事人對(duì)相應(yīng)抵押物辦理了抵押登記。故本案所涉各項(xiàng)抵押權(quán)均有效成立。該各項(xiàng)抵押權(quán)亦隨主債權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移給新的債權(quán)人即長(zhǎng)城公司。本案各項(xiàng)抵押權(quán)設(shè)定以后，相關(guān)物權(quán)登記均未變更。小鴨股份公司是本案抵押擔(dān)保物權(quán)設(shè)定時(shí)的抵押人，因資產(chǎn)置換和工商登記變更，名稱現(xiàn)為重汽濟(jì)南卡車公司，也因抵押權(quán)證上的各項(xiàng)內(nèi)容均未辦理變更登記，故抵押擔(dān)保法律關(guān)系中的抵押人名義上仍應(yīng)為重汽濟(jì)南卡車公司。但是，抵押擔(dān)保是物的擔(dān)保，當(dāng)?shù)盅喝瞬皇侵鱾鶆?wù)人的情況下，抵押權(quán)人對(duì)抵押人只能在抵押財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)債權(quán)。抵押權(quán)人可以請(qǐng)求拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償，但不得請(qǐng)求抵押人直接承擔(dān)債務(wù)人的債務(wù)。長(zhǎng)城公司對(duì)相應(yīng)抵押物折價(jià)或拍賣、變賣后的價(jià)款或征用補(bǔ)償金在小鴨集團(tuán)不能清償相關(guān)債務(wù)范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)。

6、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)國(guó)有劃撥土地使用權(quán)應(yīng)否列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)等問(wèn)題的批復(fù)》第三條的規(guī)定，如果建筑物附著于以劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)之上，將該建筑物與土地一并設(shè)定抵押的，對(duì)土地使用權(quán)的抵押須履行法定的審批手續(xù)，否則，應(yīng)認(rèn)定抵押無(wú)效。當(dāng)事人在簽訂抵押合同時(shí)，如果僅僅約定以自有房產(chǎn)設(shè)定抵押并辦理房屋抵押登記，并未將該房產(chǎn)所附著的、以劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)一并抵押的，不適用上述規(guī)定。

——中國(guó)長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司濟(jì)南辦事處與山東省濟(jì)南醫(yī)藥采購(gòu)供應(yīng)站、山東省醫(yī)藥集團(tuán)有限公司、山東省醫(yī)藥公司借款擔(dān)保合同糾紛案（載《最高人民法院公報(bào)》2008年第1期）

最高法院認(rèn)為：本院《關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)國(guó)有劃撥土地使用權(quán)應(yīng)否列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)等問(wèn)題的批復(fù)》第三條規(guī)定“如果建筑物附著于以劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)之上，將該建筑物與土地一并設(shè)定抵押的，對(duì)土地使用權(quán)的抵押須履行法定的審批手續(xù)，否則，應(yīng)認(rèn)定抵押無(wú)效”。該《批復(fù)》中所規(guī)定的“將該建筑物與土地一并設(shè)定抵押的”系指當(dāng)事人約定將建筑物與土地一并設(shè)定抵押的情形。當(dāng)事人在訂立合同時(shí)如果約定將建筑物與以劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)一并設(shè)定抵押的，則抵押人應(yīng)對(duì)抵押國(guó)有土地使用權(quán)履行法定審批手續(xù)。本案當(dāng)事人簽訂合同約定僅以自有房產(chǎn)設(shè)定抵押并辦理房屋抵押登記，并未涉及土地使用權(quán)一并抵押的情況，該事實(shí)與上述《批復(fù)》規(guī)定的情形不符，原審判決以該《批復(fù)》為依據(jù)認(rèn)定本案《最高額抵押合同》無(wú)效不妥，本院予以糾正。

7、存在股權(quán)關(guān)系交叉、均為同一法人出資設(shè)立、由同一自然人擔(dān)任各個(gè)公司法定代表人的關(guān)聯(lián)公司，如果該法定代表人利用其對(duì)于上述多個(gè)公司的控制權(quán)，無(wú)視各公司的獨(dú)立人格，隨意處置、混淆各個(gè)公司的財(cái)產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)關(guān)系，造成各個(gè)公司的人員、財(cái)產(chǎn)等無(wú)法區(qū)分的，該多個(gè)公司法人表面上雖然彼此獨(dú)立，但實(shí)質(zhì)上構(gòu)成人格混同。因此損害債權(quán)人合法權(quán)益的，該多個(gè)公司法人應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

——中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司成都辦事處與四川泰來(lái)裝飾工程有限公司、四川泰來(lái)房屋開(kāi)發(fā)有限公司、四川泰來(lái)娛樂(lè)有限責(zé)任公司借款擔(dān)保合同糾紛案（載《最高人民法院公報(bào)》2008年第10期）

最高法院認(rèn)為：裝飾公司、房屋公司、娛樂(lè)公司股權(quán)關(guān)系交叉，均為關(guān)聯(lián)公司，實(shí)際均為沈氏公司出資設(shè)立，沈華源作為公司的董事長(zhǎng)，同時(shí)身兼三公司的法定代表人，其利用對(duì)三公司的控制權(quán)，將裝飾公司貸款大量投入娛樂(lè)公司中國(guó)酒城項(xiàng)目；在未辦理工商變更登記的情況下，將娛樂(lè)公司對(duì)裝飾公司欠款7392萬(wàn)元和對(duì)房屋公司欠款1086萬(wàn)元轉(zhuǎn)為兩公司對(duì)娛樂(lè)公司的投資款，且2003年以后裝飾公司對(duì)娛樂(lè)公司的投資只有2795萬(wàn)元，裝飾公司的3597萬(wàn)元投資款去向不明；并將中國(guó)酒城項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)收益用于支付所謂泰來(lái)集團(tuán)名下所有公司的房租、水電費(fèi)、員工工資；將沈氏公司對(duì)房屋公司的投資用于支付中國(guó)酒城項(xiàng)目設(shè)計(jì)費(fèi)；裝飾公司、房屋公司、娛樂(lè)公司還共同為裝飾公司貸款還本付息，裝飾公司、房屋公司、娛樂(lè)公司均認(rèn)為對(duì)“流金歲月”及“茵夢(mèng)湖”項(xiàng)目的資產(chǎn)享有處分權(quán)，以并不存在的泰來(lái)集團(tuán)名義向貸款人出具函件，致使貸款人也無(wú)法區(qū)分三者間的人員及財(cái)產(chǎn)。裝飾公司、房屋公司、娛樂(lè)公司還存在同一地址辦公、聯(lián)系電話相同、財(cái)務(wù)管理人員在一段時(shí)期內(nèi)相同的情況。上述事實(shí)表明，裝飾公司、房屋公司、娛樂(lè)公司表面上是彼此獨(dú)立的公司，但各公司之間已實(shí)際構(gòu)成了人格混同。其行為，違背了法人制度設(shè)立的宗旨，違反了誠(chéng)實(shí)信用和公平原則，損害了債權(quán)人利益。因此，原審法院判令裝飾公司的債務(wù)應(yīng)由娛樂(lè)公司和房屋公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任并無(wú)不當(dāng)，本院予以維持。

8、股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額，以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東以動(dòng)產(chǎn)實(shí)物出資的，應(yīng)當(dāng)將作為出資的動(dòng)產(chǎn)按期實(shí)際交付給公司。未實(shí)際交付的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定股東沒(méi)有履行出資義務(wù)，其出資沒(méi)有實(shí)際到位。

——中國(guó)長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司烏魯木齊辦事處與新疆華電工貿(mào)有限責(zé)任公司、新疆華電紅雁池發(fā)電有限責(zé)任公司、新疆華電葦湖梁發(fā)電有限責(zé)任公司等借款合同糾紛案（載《最高人民法院公報(bào)》2009年第2期）

最高法院認(rèn)為：注冊(cè)資本是公司最基本的資產(chǎn)，確定和維持公司一定數(shù)額的資本，對(duì)于奠定公司基本的債務(wù)清償能力，保障債權(quán)人利益和交易安全具有重要價(jià)值。股東出資是公司資本確定、維持原則的基本要求。出資是公司股東最基本、最重要的義務(wù)，同時(shí)也是公司法規(guī)定的股東必須承擔(dān)的法定義務(wù)。股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額。股東不實(shí)出資的，公司現(xiàn)有資產(chǎn)不足以償還債權(quán)人債務(wù)的，公司股東應(yīng)在不實(shí)出資數(shù)額的范圍內(nèi)向債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。出資人未出資或者未足額出資，對(duì)于該企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，由出資人在出資不實(shí)或者虛假資金金額范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。紅雁池發(fā)電公司、葦湖梁發(fā)電公司、哈密發(fā)電公司、喀什發(fā)電公司、昌吉熱電公司應(yīng)當(dāng)在各自出資不實(shí)范圍內(nèi)對(duì)工貿(mào)公司所欠本案?jìng)鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。

9、房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓人負(fù)有將所售房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)移轉(zhuǎn)給受讓人的義務(wù)，受讓人享有要求將所購(gòu)房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)移轉(zhuǎn)給自己的權(quán)利。在土地使用權(quán)變更登記完成之前，轉(zhuǎn)讓人為登記的名義權(quán)利人，但受讓人為實(shí)質(zhì)權(quán)利人的，可以請(qǐng)求將土地使用權(quán)變更至自己名下。

——中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司西安辦事處與陜西省糧油食品進(jìn)出口公司西安中轉(zhuǎn)冷庫(kù)、陜西省糧油食品進(jìn)出口公司借款擔(dān)保合同糾紛案（載《最高人民法院公報(bào)》2009年第12期）

最高法院認(rèn)為：“地隨房走，房隨地走”的權(quán)利合一原則是我國(guó)房地產(chǎn)權(quán)屬的一貫原則。房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓人負(fù)有將所售房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)移轉(zhuǎn)給受讓人的義務(wù)，受讓人享有要求將所購(gòu)房屋占用范圍內(nèi)土地使用權(quán)移轉(zhuǎn)給自己的權(quán)利。在土地使用權(quán)變更登記完成之前，轉(zhuǎn)讓人為登記的名義權(quán)利人，但受讓人為實(shí)質(zhì)權(quán)利人，可以請(qǐng)求將土地使用權(quán)變更至自己名下。

陜中營(yíng)抵字022號(hào)《抵押合同》中約定了抵押物名稱為“土地、房產(chǎn)”，中轉(zhuǎn)冷庫(kù)2003年向西安市國(guó)土資源和房屋管理局報(bào)送的也為《關(guān)于同意繼續(xù)用土地及地面建筑物進(jìn)行貸款抵押的函》。因此，雖然抵押登記只針對(duì)西未國(guó)用(2000)字第979號(hào)國(guó)有土地使用權(quán)，但應(yīng)視為當(dāng)事人約定土地使用權(quán)與地面建筑物所有權(quán)一并抵押。然而地上建筑物中職工住宅樓的所有權(quán)已經(jīng)移轉(zhuǎn)給購(gòu)房職工所有，中轉(zhuǎn)冷庫(kù)并無(wú)權(quán)利處分。根據(jù)合同法第五十一條之規(guī)定：“無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效”，該抵押合同未經(jīng)地上建筑物所有權(quán)人購(gòu)房職工追認(rèn)；且西未國(guó)用(2000)字第979號(hào)土地使用權(quán)證書(shū)中已經(jīng)標(biāo)明該宗土地上存有地上建筑物，并標(biāo)明為中轉(zhuǎn)冷庫(kù)的福利區(qū)，地上建筑物中職工住宅樓所有權(quán)已經(jīng)登記移轉(zhuǎn)至購(gòu)房職工名下，而原債權(quán)銀行卻未查明地上建筑物實(shí)際權(quán)屬即接受抵押，也存在過(guò)錯(cuò)，因此抵押合同無(wú)效，依據(jù)該合同設(shè)立的抵押權(quán)也相應(yīng)無(wú)效。本案中職工住宅樓雖然沒(méi)有占用西未國(guó)用(2000)字第979號(hào)全部13．265畝土地，但于該土地使用權(quán)上設(shè)定的抵押權(quán)無(wú)效及于該宗土地全部，西未國(guó)用(2000)字第979號(hào)國(guó)有土地使用權(quán)抵押無(wú)效。

10、銀行不良金融債權(quán)以資產(chǎn)包形式整體出售轉(zhuǎn)讓的，資產(chǎn)包內(nèi)各不良金融債權(quán)的可回收比例各不相同，而資產(chǎn)包一旦形成，即具有不可分割性。因此，資產(chǎn)包整體買進(jìn)后，如需解除合同，也必須整體解除，將資產(chǎn)包整體返還。銀行不良金融債權(quán)的受讓人在將資產(chǎn)包中相對(duì)優(yōu)質(zhì)的債權(quán)變賣獲益后，又通過(guò)訴訟請(qǐng)求部分解除合同，將資產(chǎn)包中其他債權(quán)返還的，人民法院不予支持。

——沈陽(yáng)銀勝天成投資管理有限公司與中國(guó)華融資產(chǎn)管理公司沈陽(yáng)辦事處債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案（載《最高人民法院公報(bào)》2010年第5期）

最高法院認(rèn)為：金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)和處置銀行不良金融債權(quán)，事關(guān)國(guó)家金融安全，具有較強(qiáng)的政策性，本案所涉?zhèn)鶛?quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，不能完全等同于一般民事主體之間的債權(quán)讓與行為，具有高風(fēng)險(xiǎn)，高收益，與等價(jià)交換的市場(chǎng)規(guī)律有較為明顯區(qū)別；不良債權(quán)交易的實(shí)物資產(chǎn)，不是一般資產(chǎn)買賣關(guān)系，而主要是一種風(fēng)險(xiǎn)與收益的轉(zhuǎn)移。

本案不良金融債權(quán)總額26億元，僅以不到3％的價(jià)格成交，體現(xiàn)了不良金融債權(quán)處置的特殊性，這在一般民事主體之間的債權(quán)讓與中一般是不會(huì)出現(xiàn)的。本案所涉轉(zhuǎn)債標(biāo)的是以資產(chǎn)包形式整體出售的債權(quán)，資產(chǎn)包內(nèi)各不良金融債權(quán)良莠不齊，可回收比例各不相同，依照財(cái)政部《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司債權(quán)資產(chǎn)打包轉(zhuǎn)讓有關(guān)問(wèn)題的通知》第二條第(三)項(xiàng)規(guī)定，資產(chǎn)包應(yīng)當(dāng)科學(xué)合理組包，保證包內(nèi)資產(chǎn)質(zhì)量、形態(tài)、行業(yè)、地區(qū)分布等的合理性。所以，資產(chǎn)包一旦形成，即具有不可分割的性質(zhì)，否則，上述合理性即被打破。故，本案合同所涉?zhèn)鶛?quán)和實(shí)物資產(chǎn)，當(dāng)屬一個(gè)有機(jī)整體，不可分割。資產(chǎn)包整體買進(jìn)，合同解除時(shí)也應(yīng)當(dāng)整體解除，資產(chǎn)整體返還。本案中，銀盛天成公司將資產(chǎn)包中相對(duì)優(yōu)質(zhì)債權(quán)予以變賣，請(qǐng)求通過(guò)訴訟將其余部分予以解除，原審判由銀盛天成公司返還資產(chǎn)包剩余的部分資產(chǎn)，對(duì)華融沈陽(yáng)辦顯失公平。

11、不良金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之目的是公平合規(guī)的完成債權(quán)及實(shí)物資產(chǎn)的順利轉(zhuǎn)讓，在未對(duì)受讓人是否能夠清收債權(quán)及清收債權(quán)的比例作出承諾和規(guī)范的情況下，受讓人以合同預(yù)期盈利目的不能實(shí)現(xiàn)為由提出解除合同的訴訟請(qǐng)求，人民法院不予支持。

——沈陽(yáng)銀勝天成投資管理有限公司與中國(guó)華融資產(chǎn)管理公司沈陽(yáng)辦事處債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案（載《最高人民法院公報(bào)》2010年第5期）

最高法院認(rèn)為：本案資產(chǎn)包整體債權(quán)總額26億余元，其中實(shí)物資產(chǎn)1．3億余元，實(shí)物資產(chǎn)額度僅占不良債權(quán)總額度的5％，且有大部分實(shí)物資產(chǎn)已經(jīng)實(shí)際交付。雖然各單個(gè)資產(chǎn)標(biāo)有價(jià)款，但那只是資產(chǎn)包整體作價(jià)的參考，無(wú)法預(yù)知每個(gè)單筆債權(quán)或?qū)嵨镔Y產(chǎn)是否能夠回收。故華融沈陽(yáng)辦關(guān)于依照債權(quán)及實(shí)物資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同第八條的約定，資產(chǎn)交付差額5％以內(nèi)免責(zé)的抗辯可以成立。本案實(shí)物資產(chǎn)交付并非物權(quán)意義上的所有權(quán)轉(zhuǎn)移，而是交付附屬于不良債權(quán)對(duì)物的權(quán)利憑證，如法院的判決、裁定等。上述實(shí)物資產(chǎn)交付后，還需權(quán)利人通過(guò)自身操作，依法主張權(quán)利方有可能實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)權(quán)益。原審確認(rèn)華融沈陽(yáng)辦已將與實(shí)物資產(chǎn)相關(guān)的享有所有權(quán)和處分權(quán)的檔案資料移交給銀盛天成公司，銀盛天成公司完全可以據(jù)此向?qū)嵨镎加腥酥鲝垯?quán)利。當(dāng)然，既然是屬于不良債權(quán)，該實(shí)物資產(chǎn)是否能夠清收存在不確定性風(fēng)險(xiǎn)，其中因企業(yè)破產(chǎn)分配及政策性破產(chǎn)不能主張權(quán)利的損失，依約應(yīng)由不良資產(chǎn)買受者銀盛天成公司承擔(dān)。

華融沈陽(yáng)辦與銀盛天成公司簽訂的債權(quán)及實(shí)物資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議目的是公平合規(guī)的完成債權(quán)及實(shí)物資產(chǎn)的順利轉(zhuǎn)讓，并無(wú)任何條款對(duì)銀盛天成公司是否能夠清收債權(quán)及對(duì)清收債權(quán)的比例作出承諾和規(guī)范。因此，華融沈陽(yáng)辦的行為不構(gòu)成根本違約，轉(zhuǎn)債合同目的已經(jīng)基本達(dá)成。為保障交易公平和交易秩序，本案合同應(yīng)予維持。