1.什么是準(zhǔn)獨立第三人

民事訴訟中第三人的追加問題淺析 我國《民事訴訟法》設(shè)立了第三人參加訴訟制度，規(guī)定法院可以將第三人與原告、被告之間的訴訟合并審理，一并做出判決。

第三人參加訴訟制度是當(dāng)事人訴訟制度中的一個重要組成部分，在審判實踐中如何追加第三人的問題非常重要，必須準(zhǔn)確把握。否則，就可能會發(fā)生遺漏、錯列、混淆第三人等程序性錯誤，導(dǎo)致錯審誤判。

對此，筆者結(jié)合審判實踐，就第三人如何追回等問題淺談一下自己的看法，偏頗之處請多指正。一、第三人的定義及分類 民事訴訟中的第三人，是指對原告和被告所爭議的訴訟標(biāo)的有獨立的請求權(quán)，或者雖然沒有獨立的請求權(quán)，但與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，而參加到正在進行的訴訟中去的人。

按照法律特征的不同，可將第三人分為有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人的法律特征是：第一，對原告和被告爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨立請求權(quán)。

至于是否確實有獨立請求權(quán)，只有在人民法院對案件進行審理后才能確定。第二，在訴訟中，第三人相當(dāng)于“原告” 提起訴訟并參加訴訟，而本訴的原、被告則相當(dāng)于“被告”。

有獨立請求權(quán)的第三人與正在進行訴訟的原、被告雙方對立，既不同意原告的主張，也不同意被告的主張。第三，在訴訟中處于原告的訴訟地位。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》第六十五條的規(guī)定：“有獨立請求權(quán)的第三人有權(quán)向人民法院提出訴訟請求和事實根據(jù)，成為當(dāng)事人?！彼且蕴崞鹪V訟的方式參加訴訟的，實際上是提起了一個新訴。

有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，處于原告的訴訟地位，其與本訴的原告和被告的權(quán)利義務(wù)是平等的，但他又不是本訴中的原告或者共同原告，與原、被告任何一方都沒有共同權(quán)利義務(wù)關(guān)系。無獨立請求權(quán)的第三人的法律特征：第一，參加訴訟的根據(jù)是案件的處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系。

第二，參加到當(dāng)事人一方進行訴訟。在訴訟中，第三人總是支持一方的主張，反對另一方的主張，為他所支持的一方提供證據(jù)。

第三，在訴訟中具有獨立的訴訟地位。無獨立請求權(quán)第三人既不是原告也不是被告，而是具有獨立訴訟地位的訴訟參加人，他在訴訟中有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，其訴訟地位主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）可以自己名義參加訴訟，有權(quán)選擇輔助的一方；（2）可以獨立地行使訴訟權(quán)利，承擔(dān)訴訟義務(wù)，不受他人制約；（3）在一審判決中，如果被判決承擔(dān)實體義務(wù)，享有上訴權(quán)，否則便沒有上訴權(quán)；（4）本訴的原告和被告之間的調(diào)解涉及無獨立請求權(quán)第三人承擔(dān)實體義務(wù)時，應(yīng)有該第三人參加。

但根據(jù)最高院《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》的規(guī)定，無獨立請求權(quán)的第三人在一審中無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴。二、準(zhǔn)確把握追加第三人 依照法律規(guī)定，是否追加第三人，申請權(quán)在原告、被告和第三人，而審查權(quán)和決定權(quán)在法院。

為此就存在兩種情況，即什么情況下應(yīng)當(dāng)追加第三人，什么情況下不應(yīng)當(dāng)追加第三人。筆者認(rèn)為，追加第三人的情況應(yīng)當(dāng)包括以下三點：一是原告和被告爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系重大，且所涉及的合法權(quán)益全部或部分是第三人的，或者第三人是主要的過錯方，并應(yīng)直接向權(quán)利人承擔(dān)法律責(zé)任或履行相應(yīng)義務(wù)的，如不將其追加為第三人，有可能損害第三人或原告、被告權(quán)益時。

二是第三人不參加訴訟，原告案件事實就難以或無法查清時。三是第三人不參加訴訟，原告和被告的責(zé)任就難以或無法分清，尤其是案件中有原告、被告和第三人混合過錯或交叉過錯的情形時。

而不應(yīng)當(dāng)追加第三人的情況則包括：一是法律和司法解釋明文規(guī)定不得追加的；二是原被告爭議的事實和理由已經(jīng)清楚，當(dāng)事人的責(zé)任已能確定的；三是第三人參加的訴若加入本訴，易使案情變得疑難復(fù)雜的。對于如何追加第三人的問題，我國的民事訴訟法中未做出明確規(guī)定。

結(jié)合審判實踐，筆者認(rèn)為，追加第三人的方式上應(yīng)當(dāng)把握合法、合理的規(guī)則。第一，第三人申請。

應(yīng)以書面方式申請，說明申請理由。法院審查后，如果決定追加，應(yīng)用書面通知或筆錄告知的形式通知申請人，并通知本訴的當(dāng)事人；如果認(rèn)為其申請不符合條件的，應(yīng)通知不予追加。

堅持申請的，應(yīng)當(dāng)以書面通知的方式駁回。第二，本訴的當(dāng)事人申請。

本訴的原告和被告申請追加第三人的，應(yīng)由其以書面形式提出追加的事實和理由，法院經(jīng)審查確定其申請合理，以書面通知或筆錄告知形式通知雙方當(dāng)事人，并將追加決定以書面方式通知第三人。在通知時，應(yīng)將理由說明，并將原告訴狀、被告答辯狀及應(yīng)訴手續(xù)一并送達給追加的第三人。

第三，法院依職權(quán)追加。法院依職權(quán)追加第三人的情況，只適用于追加無獨立請求權(quán)的第三人，而且在若不追加，案件事實便無法查清、責(zé)任便無法分清的情況下才適用。

從現(xiàn)在的法律規(guī)定來看，關(guān)于有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，只規(guī)定了申請的方式，這表明法律對當(dāng)事人處分權(quán)的尊重，權(quán)利人愿不愿參加訴訟主張權(quán)利，是公民和法人的自由，即使是法院也無權(quán)干預(yù)，因此，不能依職權(quán)追加有獨立請求權(quán)的人參加訴訟。對于無獨。

2.成為有獨立請求權(quán)的第三人必須具備什么條件

成為有獨立請求權(quán)的第三人，必須具備下列條件：㈠認(rèn)為對原訴原、被告爭議的訴訟標(biāo)的有獨立請求權(quán)。

㈡獨立請求權(quán)只能針對爭議中的訴訟標(biāo)的提出。也就是說，第三人提出的訴訟標(biāo)的，同本訴原、被告的訴訟標(biāo)的必須是同一個，該第三人才有可能成為有獨立請求權(quán)的第三人。

如果第三人提出的訴訟標(biāo)的，同本訴的訴訟標(biāo)的不同，該第三人不能成為有獨立請求權(quán)的第三人。㈢獨立請求權(quán)必須同時向本訴的原、被告提出。

㈣獨立請求權(quán)必須在他人的訴訟已開始之后提出，即有了本訴，才可能有獨立請求權(quán)的第三人。

3.什么是有獨立請求權(quán)的第三人

有獨立請求權(quán)第三人是指對原、被告爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨立的請求權(quán)，因而起訴參加到已開始的訴訟中來的人。

我國《民事訴訟法》第五十六條第一款規(guī)定：“對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟?！?/p>

有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，必須具備以下三個條件：

（一）他人之間的訴訟正在進行。如他人之間對民事權(quán)益、經(jīng)濟權(quán)益有爭議沒有形成訴訟的，屬于訴訟外的爭議，訴訟外的爭議如果侵害了第三人的利益，第三人有權(quán)作為原告提起訴訟，但不是要求參加訴訟。因為訴訟尚未開始，談不到參加訴訟的問題，只有在他人之間的民事權(quán)益、經(jīng)濟權(quán)益的爭議已經(jīng)形成訴訟，而訴訟程序又在進行中，第三人才能參加訴訟。

（二）對他人之間爭議的訴訟標(biāo)的全部或部分享有獨立的實體權(quán)利。有獨立請求權(quán)的第三人，又有兩種情況：一種是有全部獨立請求權(quán)的第三人；一種是有部分獨立請求權(quán)的第三人。至于第三人對于原訴當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的，不否真正具有全部或者部分的獨立請求權(quán)，則需在審理終結(jié)后才能確定。

（三）第三人參加訴訟，必須以本訴的雙方當(dāng)事人為共同被告。不以雙方當(dāng)事人共同被告，只以一方當(dāng)事人為被告，而與另一方當(dāng)事人利益一致的，則非有獨立請求權(quán)的第三人。因為第三人既然對雙方當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的享有獨立請求權(quán)，那么本訴當(dāng)事人之間的訴訟，實質(zhì)上也就是和第三人的權(quán)益發(fā)生矛盾，不論原告一方勝訴或被告一方勝訴，都會損害第三人的利益。因此，第三人參加訴訟必須針對雙方當(dāng)事人。以他們?yōu)楣餐桓?，自己則處于原告的地位，享有原告的一切訴訟權(quán)利，承擔(dān)原告的一切訴訟義務(wù)。

4.有獨立請求權(quán)的第三人是否可以提起反訴

（民訴法）第一節(jié) 起訴和受理 第一百零八條 起訴必須符合下列條件： （一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織； （二）有明確的被告； （三）有具體的訴訟請求和事實、理由； （四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

第一百零九條 起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。 書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，并告知對方當(dāng)事人。

第一百一十條 起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項： （一）當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)； （二）訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由； （三）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。 第一百一十一條 人民法院對符合本法第一百零八條的起訴，必須受理；對下列起訴，分別情形，予以處理： （一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟； （二）依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對合同糾紛自愿達成書面仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機構(gòu)申請仲裁； （三）依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機關(guān)處理的爭議，告知原告向有關(guān)機關(guān)申請解決； （四）對不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴； （五）對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外； （六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得起訴的案件，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，不予受理； （七）判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。

第一百一十二條 人民法院收到起訴狀或者口頭起訴，經(jīng)審查，認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人；認(rèn)為不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。 （民訴法解釋）139、起訴不符合受理條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。

立案后發(fā)現(xiàn)起訴不符合受理條件的，裁定駁回起訴。 不予受理的裁定書由負(fù)責(zé)審查立案的審判員、書記員署名；駁回起訴的裁定書由負(fù)責(zé)審理該案的審判員、書記員署名。

140、當(dāng)事人在訴狀中有謾罵和人身攻擊之詞，送達副本可能引起矛盾激化，不利于案件解決的，人民法院應(yīng)當(dāng)說服其實事求是地修改。堅持不改的，可以送達起訴狀副本。

141、對本院沒有管轄權(quán)的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴；原告堅持起訴的，裁定不予受理；立案后發(fā)現(xiàn)本院沒有管轄權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將案件移送有管轄權(quán)的人民法院。 142、裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件，人民法院應(yīng)予受理。

143、原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其預(yù)交，通知后仍不預(yù)交或者申請減、緩、免未獲人民法院批準(zhǔn)而仍不預(yù)交的，裁定按自動撤訴處理。 144、當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應(yīng)予受理。

原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內(nèi)又起訴的，可比照民事訴訟法第一百一十一條第（七）項的規(guī)定不予受理。 145、依照民事訴訟法第一百一十一條第（二）項的規(guī)定，當(dāng)事人在書面合同中訂有仲裁條款，或者在發(fā)生糾紛后達成書面仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁機構(gòu)申請仲裁。

但仲裁條款、仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的除外。 146、當(dāng)事人在仲裁條款或協(xié)議中選擇的仲裁機構(gòu)不存在，或者選擇裁決的事項超越仲裁機構(gòu)權(quán)限的，人民法院有權(quán)依法受理當(dāng)事人一方的起訴。

147、因仲裁條款或協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確，無法執(zhí)行而受理的民事訴訟，如果被告一方對人民法院的管轄權(quán)提出異議的，受訴人民法院應(yīng)就管轄權(quán)作出裁定。 148、當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。

149、病員及其親屬對醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會作出的醫(yī)療事故結(jié)論沒有意見，僅要求醫(yī)療單位就醫(yī)療事故賠償經(jīng)濟損失向人民法院提起訴訟的，應(yīng)予受理。 150、判決不準(zhǔn)離婚、調(diào)解和好的離婚案件以及判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件的被告向人民法院起訴的，不受民事訴訟法第一百一十一條第（七）規(guī)定的條件的限制。

151、夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達訴訟文書。 152、贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再行起訴要求增加或減少費用的，人民法院應(yīng)作為新案受理。

153、當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。

154、民事訴訟法第六十六條、第一百二十條所指的商業(yè)秘密，主要是指技術(shù)秘密、商業(yè)情報及信息等，如生產(chǎn)工藝、配方、貿(mào)易聯(lián)系、購銷渠道等當(dāng)事人不愿公開的工。

5.什么是第三人

依據(jù)訴訟第三人參加訴訟的根據(jù)，可將訴訟第三人分為兩種：有獨立請求權(quán)的第三人與無獨立請求權(quán)的第三人。

（一）有獨立請求權(quán)的第三人

有獨立請求權(quán)的第三人是指在他人的訴訟開始后，對他人之間的訴訟標(biāo)的提出獨立請求權(quán)的訴訟參加人。對他人之間的訴訟標(biāo)的有獨立請求權(quán)，這是有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù)。在訴訟中，有獨立請求權(quán)的第三人享有原告的權(quán)利，承擔(dān)原告的訴訟義務(wù)。

根據(jù)最高院《關(guān)于適用若干問題的意見》的規(guī)定，有獨立請求權(quán)的第三人在行使請求權(quán)時可以獨立行使，而不以原告、被告的意志為轉(zhuǎn)移，即使本訴的原告撤回起訴，也不能撤銷有獨立請求權(quán)的第三人之訴，有獨立請求權(quán)的第三人作為另案原告，原案原告、被告作為另案被告，訴訟另行進行。如果有獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以對該第三人比照民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定，按撤訴處理。

（二）無獨立請求權(quán)的第三人

無獨立請求權(quán)的第三人是指對他人正在進行的訴訟的訴訟標(biāo)的不能主張獨立的請求權(quán)，但其與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，為了維護自己的利益而參加到訴訟中去的訴訟參加人。所謂與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，是指第三人與訴訟當(dāng)事人中的某一方之間存在著一個實體上的法律關(guān)系，該法律關(guān)系與本訴訟的訴訟標(biāo)的有牽連關(guān)系，法院對本訴訟的訴訟標(biāo)的的處理有可能涉及到該法律關(guān)系。無獨立請求權(quán)的第三人在訴訟中的地位既不是原告也不是被告。

由于無獨立請求權(quán)的第三人不能對本案的訴訟標(biāo)的主張獨立請求權(quán)，因此無獨立請求權(quán)的第三人依據(jù)最高院《關(guān)于適用若干問題的意見》第66條的規(guī)定，在一審中無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更、訴訟請求或申請撤訴。但是有權(quán)申請或者由人民法院通知參加訴訟，有權(quán)委托訴訟代理人、提供證據(jù)、出庭、參加法庭辯論等，如果法院判決其承擔(dān)民事責(zé)任的，該無獨立請求權(quán)的第三人還有權(quán)提出上訴。

6.有獨第三人有哪些權(quán)利

關(guān)于第三人能否對管轄權(quán)提出異議問題的批復(fù)

（法（經(jīng)）復(fù)〔1990〕9號）

江蘇省高級人民法院：

你院蘇法（經(jīng)）〔1989〕第9號《關(guān)于第三人能否對管轄權(quán)提出異議的請示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

一、有獨立請求權(quán)的第三人主動參加他人已開始的訴訟，應(yīng)視為承認(rèn)和接受了受訴法院的管轄，因而不發(fā)生對管轄權(quán)提出異議的問題；如果是受訴法院依職權(quán)通知他參加訴訟，則他有權(quán)選擇是以有獨立請求權(quán)的第三人的身份參加訴訟，還是以原告身份向其他有管轄權(quán)的法院另行起訴。

二、無獨立請求的第三人參加他人已開始的訴訟，是通過支持一方當(dāng)事人的主張，維護自己的利益。由于他在訴訟中始終輔助一方當(dāng)事人，并以一方當(dāng)事人的主張為轉(zhuǎn)移。所以，他無權(quán)對受訴法院的管轄權(quán)提出異議。

1990年7月28日

發(fā)布部門：最高人民法院 發(fā)布日期：1990年07月28日 實施日期：1990年07月28日 （中央法規(guī)）

根據(jù)該批復(fù)，有獨立請求權(quán)的第三人是完全有權(quán)利提出管轄權(quán)異議的