未經(jīng)法制審核或者審核未通過的,不得作出決定:
(一)涉及重大公共利益的; (二)直接關(guān)系當(dāng)事人或者第三人重大權(quán)益,經(jīng)過聽證程序的; (三)案件情況疑難復(fù)雜、涉及多個(gè)法律關(guān)系的; (四)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行法制審核的其他情形。行政機(jī)關(guān)中初次從事行政處罰決定法制審核的人員,應(yīng)當(dāng)通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格。
1.行政機(jī)關(guān)聘用的法律顧問,能否代替行政機(jī)關(guān)法制審核人員在法制審核意見書或者法制審核意見欄上簽字? 小編認(rèn)為,不可以。 第一,行政處罰法明確規(guī)定了法制審核人員開展法制審核。規(guī)定了法制審核人員的資格,但沒提到法制機(jī)構(gòu)。但這不是說法制審核和法制機(jī)構(gòu)沒有關(guān)系。實(shí)踐中,法制審核和法制機(jī)構(gòu)有關(guān)系,但也不盡一致。從各地規(guī)定來看,包括農(nóng)業(yè)行政處罰程序規(guī)定、市監(jiān)行政處罰程序規(guī)定等,一致的是,開展法制審核的機(jī)構(gòu)不一定是法制機(jī)構(gòu)。農(nóng)業(yè)方面的規(guī)定,設(shè)了法制機(jī)構(gòu)的就是法制機(jī)構(gòu)搞法制審核,沒有設(shè)法制機(jī)構(gòu)就由指定的其他機(jī)構(gòu)審;市監(jiān)方面更寬松,法制機(jī)構(gòu)或執(zhí)法機(jī)構(gòu)搞法制審核。有人提出,能不能是執(zhí)法機(jī)構(gòu)自己搞法制審核?個(gè)人理解應(yīng)該是可以,但需要滿足一些條件。比如,沒有設(shè)法制機(jī)構(gòu),還要注意辦案與法制審核相對分離的問題。 第二,上述簽字,屬于履行法定工作職責(zé)。簽字的含義包括了職責(zé)確認(rèn)和意見確認(rèn)。法制審核試點(diǎn)、推行階段,國務(wù)院有關(guān)文件均提到,要充分發(fā)揮法律顧問、公職律師在法制審核工作中的作用。各地在實(shí)踐中,多規(guī)定法律顧問參與法制審核,沒有規(guī)定說法律顧問可以直接開展法制審核。參與的意思是,在組織形式上,為主的還是法制審核人員或法制審核機(jī)構(gòu)。因此,法制審核意見中,不能找法律顧問代法制審核人員簽字。法制審核人員必須以自己的名義,作出法制審核意見并在意見書或意見欄上簽字。否則,屬于不作為、不履行法定職責(zé)。當(dāng)然,法律顧問與法制審核人員都簽字是可以的。實(shí)踐中,也有地方采取組織法律顧問協(xié)助進(jìn)行研究的方式完成法制審核。
第三,作出法制審核意見的過程,不能讓法律顧問代簽法制審核意見,但是可以由聘請的法律顧問提出法律意見。相當(dāng)于購買第三方服務(wù)。例如,國家信訪局法律審核工作辦法(試行)規(guī)定,法律審核可以通過書面審核、會議審核等方式進(jìn)行,需要時(shí)可以委托法律顧問或者公職律師承擔(dān)相關(guān)工作。委托法律顧問或者公職律師審核的,法制工作機(jī)構(gòu)需對審核意見進(jìn)行確認(rèn)。
2.能不能由法律顧問和不具有法制審核資格的處罰機(jī)關(guān)人員同時(shí)在法制審查意見書或意見欄中簽名,以此完成法制審核? 小編認(rèn)為不可以。還是不符合處罰法的要求。
3.能不能由執(zhí)法機(jī)構(gòu)中,負(fù)責(zé)執(zhí)法監(jiān)督的科室人員(符合資格條件)完成法制審核? 小編認(rèn)為,在法制機(jī)構(gòu)無法或沒有條件承擔(dān)法制審核工作的情況下,可以。但建議由處罰機(jī)關(guān)集體議定并明確具體的法制審核人員。這個(gè)理解與農(nóng)業(yè)行政處罰程序規(guī)定是否一致,還需要觀察。
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