股權(quán)代持是指：由實際的出資人委托他人用他人的名義代替實際出資人出資，名義股東不出資，由實際出資人出資，在工商登記中，股東的名稱顯示的是名義股東的名稱，名義股東代替實際出資人履行股東的權(quán)利義務(wù)，實際出資人隱身在背后指揮或者是控制名義股東實現(xiàn)對公司的管理。

股權(quán)的收益由實際出資人享有，一般實際出資人會給名義股東相應(yīng)的報酬，具體的股權(quán)代持的內(nèi)容會通過簽訂股權(quán)代持協(xié)議來約定。

實際出資人（又稱隱名股東）：指為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設(shè)立公司或者以他人名義出資，且在公司的章程、股東名冊和工商登記中，均記載為他人的實際出資人。

名義股東（又稱顯名股東）：指記載于工商登記資料上而沒有實際出資的股東。

①、股權(quán)代持的成因

《市場主體登記管理條例》第八條規(guī)定：除前款規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)市場主體類型登記下列事項：

（一）有限責(zé)任公司股東、股份有限公司發(fā)起人、非公司企業(yè)法人出資人的姓名或者名稱；

（二）個人獨資企業(yè)的投資人姓名及居所；

（三）合伙企業(yè)的合伙人名稱或者姓名、住所、承擔(dān)責(zé)任方式；

（四）個體工商戶的經(jīng)營者姓名、住所、經(jīng)營場所；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他事項。

第十七條規(guī)定：申請人應(yīng)當(dāng)對提交材料的真實性、合法性和有效性負(fù)責(zé)。

可見，從信賴?yán)姹Ｗo角度看，有限公司的法定事項一經(jīng)登記，即產(chǎn)生公信力，登記事項被推定為真實、準(zhǔn)確、有效。那么，股權(quán)代持為何還會存在？

股權(quán)代持在現(xiàn)行公司運作上存在，主要原因有：

一、隱名股東介于自己的社會身份（如公務(wù)員等）禁止從事相關(guān)經(jīng)營行為；

二、隱名股東出于各方面（商業(yè)秘密、個人隱私的，甚至為逃避執(zhí)行等）考慮不方便明示股東身份；

三、公司性質(zhì)要求不能是一人獨資，而出資人又想全面控制公司經(jīng)營，故而尋找信得過的人作為名義股東。

實踐中，由于各種原因，公司股東名冊或工商登記等記載的股東與實際出資人不一致的情形屢見不鮮，由此引發(fā)的股東資格確認(rèn)等各類糾紛也屢見不鮮。例如，對于實際出資人而言，名義股東可能會在股利取得、股份表決權(quán)的行使、資產(chǎn)分配等方面背離實際出資人的本意或?qū)嵤p害實際出資人的行為，擅自對股份進行處分，簽署相關(guān)文件將股份轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給第三方。

②、股權(quán)代持的法律關(guān)系

從實際出資人與名義股東之間的股份代持法律關(guān)系看，股份代持關(guān)系本質(zhì)上是實際出資人和名義股東之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；從合同相對性原則出發(fā)，代持協(xié)議僅在實際出資人和名義股東之間發(fā)生債權(quán)請求權(quán)的效力，對合同當(dāng)事人以外的第三人不產(chǎn)生效力。

根據(jù)檢索結(jié)果顯示，在股權(quán)代持中實際出資人主要涉及的法律糾紛為以下情況：

一、股東資格認(rèn)定糾紛：主要表現(xiàn)為實際出資人請求顯名，但其他股東不予認(rèn)可或同意。

二、代持股相關(guān)協(xié)議的效力糾紛：即隱名或顯名股東請求法院確認(rèn)或否認(rèn)代持股及相關(guān)協(xié)議的效力。

三、股東主張行使股東權(quán)利糾紛：比如隱名股東作為實際投資人主張行使股東的知情權(quán)、表決權(quán)、監(jiān)督權(quán)、分紅權(quán)等權(quán)利。 如何保障實際出資人的權(quán)利，最高人民法院《關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定（三）》的出臺正式提出了實際出資人與名義出資人的概念，司法實踐中也稱隱名股東與顯名股東，兩者之間形成股權(quán)代持的法律關(guān)系，自此，隱名股東即實際出資人的投資權(quán)益有了法律保障。

③、實際出資人的風(fēng)險

根據(jù)檢索結(jié)果，在股權(quán)代持中實際出資人主要涉及的法律風(fēng)險：

（一）股權(quán)代持協(xié)議無效的情形

一般在股東資格確認(rèn)糾紛訴訟中股權(quán)代持協(xié)議對股權(quán)代持關(guān)系的認(rèn)定至關(guān)重要。股權(quán)代持協(xié)議無效的情形有：

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十四條第一款的規(guī)定，股權(quán)代持協(xié)議如無法律規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。從《民法典》第一編第六章第三節(jié)的有關(guān)規(guī)定來看，導(dǎo)致股權(quán)代持協(xié)議無效的情形主要有：

1、簽訂主體為無民事行為能力人；

2、簽訂主體基于虛假的意思表示簽訂股權(quán)代持協(xié)議；

3、股權(quán)代持協(xié)議違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定或違背公序良俗；

4、簽約主體惡意串通，損害他人合法權(quán)益。

（二）實際出資人要顯名須經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十四條：有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無法律規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效?！　?/p>

前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。　　

實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。

（三）名義股東未經(jīng)實際出資人同意處分代持股權(quán)

實踐中，實際出資人與名義股東大多會在股權(quán)代持協(xié)議中明確約定未經(jīng)實際出資人同意，名義股東不得處分股權(quán)，但該約定并不能真的起到阻止名義股東擅自處分股權(quán)的作用。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十五條：名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照民法典第三百一十一條的規(guī)定處理。

（四）名義股東名下的代持股權(quán)被法院強制執(zhí)行

《公司法》第三十二條規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利?！　?/p>

公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（三）》第二十六條第一款的規(guī)定：公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

由上述規(guī)定可知，就外部關(guān)系而言，名義股東是其名義上所持股權(quán)的責(zé)任承擔(dān)者，根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等的原則，在名義股東作為被執(zhí)行人時，同樣應(yīng)當(dāng)是登記在其名下股權(quán)的權(quán)利享有者，即登記在其名下的股權(quán)應(yīng)當(dāng)作為其責(zé)任財產(chǎn)而對外承擔(dān)責(zé)任。實際出資人的身份未經(jīng)登記的，不能對抗公司或名義股東的債權(quán)人。

所以，股權(quán)作為一種財產(chǎn)性權(quán)利在強制執(zhí)行過程中可以被執(zhí)行，人民法院在采取執(zhí)行措施時對被執(zhí)行人財產(chǎn)的判斷，采用的是外觀主義，即登記在被執(zhí)行人名下的財產(chǎn)均可被認(rèn)定為被執(zhí)行人財產(chǎn)。