近年來，“特許經(jīng)營”憑借其擴張快、低成本、低風險、高效率的優(yōu)點在我國獲得了很大發(fā)展，現(xiàn)在已涉及零售、餐飲、服裝服飾等眾多行業(yè)和領(lǐng)域。然而，我國“特許經(jīng)營”在快速發(fā)展的同時，特許經(jīng)營合同糾紛作為一種新的案件類型在商事案件中所占的比例也在逐年上升。特許經(jīng)營作為一種新的經(jīng)營模式，其法律關(guān)系較為復雜，是一種一攬子解決方案，其中包括特許者提供的知識產(chǎn)權(quán)，如商標、商號、訣竅、訓練和技術(shù)支持，特許者對被特許者的相對控制權(quán)等，而且還由商務(wù)部專門為此制訂的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》進行規(guī)制，這些都與以往傳統(tǒng)的經(jīng)營行為有著顯著的區(qū)別。正由于此，最高人民法院在2008年4月1日起正式實施的《民事案件案由規(guī)定》中，將涉及特許經(jīng)營這一新型的商事行為的案件以特許經(jīng)營合同糾紛確定案由，并作為“與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的糾紛”這一案由的三級案由。這一新案由的出臺，雖然把“特許經(jīng)營”行為與其他傳統(tǒng)經(jīng)營行為區(qū)分開來，但是如何從紛繁復雜的經(jīng)營行為中識別出哪些屬于“特許經(jīng)營行為”卻成為各級法院亟待解決的問題。在本文中，筆者試圖從對該合同特征的分析和對其他極易混淆的商業(yè)合同比較分析中希望能為讀者提供一些幫助。

一、特許經(jīng)營的法律特征

根據(jù)商務(wù)部2005年2月1日施行的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》，特許經(jīng)營是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。[1]《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》是目前我國唯一一部專門調(diào)整特許經(jīng)營法律關(guān)系的規(guī)范性文件。根據(jù)上述定義，我們可以知道特許經(jīng)營具有以下法律特征：

（一）具備特許人資格是特許人得以與被特許人（也稱加盟方）簽訂特許經(jīng)營合同的前提。因此特許人必須是適格的，即享受獨立知識產(chǎn)權(quán)或有資格授權(quán)的企業(yè)。同時，特許經(jīng)營的雙方當事人是相互獨立的法律主體，自負盈虧，自擔風險，不存在隸屬關(guān)系。

（二）特許經(jīng)營的核心是特許權(quán)的授予。特許權(quán)是包括商標、商號、經(jīng)營模式、服務(wù)標志、專利、商業(yè)秘密、經(jīng)營訣竅等權(quán)利的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的綜合性使用權(quán)。[2]因此特許經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容是特許經(jīng)營合同的必備要素。

（三）特許經(jīng)營要求被特許人與特許人對外具有共同的外部特征。[3]也就是說特許經(jīng)營合同中必須要有為達到“統(tǒng)一經(jīng)營模式”目的而設(shè)定的條款。如：被特許人與特許人在品牌、質(zhì)量、商標以及經(jīng)營理念上實現(xiàn)高度統(tǒng)一性，在組織制度、經(jīng)營模式、企業(yè)形象方面整齊劃一。

（四）被特許人必須向特許人支付相應(yīng)的特許經(jīng)營費用（也稱加盟費）。加盟費是被特許人獲取特許經(jīng)營資格的對價，被特許人在交納該費用后即可直接享受他人成功的經(jīng)營模式，因此，加盟金在法律性質(zhì)上不同于預付款。

因此，如果一份經(jīng)營合同中包括了以上四項基本要素的，那么我們就可以認定其為“特許經(jīng)營合同”。

二、特許經(jīng)營與其他類似經(jīng)營行為的區(qū)別

雖然特許經(jīng)營也被稱為特許連鎖或加盟連鎖，但并非所有的特許連鎖或加盟連鎖都構(gòu)成特許經(jīng)營。因此我們在辨別時，除了把握好上述四個法律特征外，更要注意它與其他相類似的經(jīng)營行為的區(qū)別，這里筆者著重指出幾個極易混淆的經(jīng)營行為。

（一）與“直營連鎖”的區(qū)別

直營連鎖是指連鎖公司的店鋪均由公司總部全資或控股開設(shè)，在總部的直接領(lǐng)導下統(tǒng)一經(jīng)營。因此，直營連鎖的連鎖店屬于總部所有，而非獨立經(jīng)營的。而特許經(jīng)營中，雖然被特許人的經(jīng)營活動往往要受到特許人的直接支配，如在市場計劃、經(jīng)營體系、質(zhì)量標準、店址選擇、經(jīng)營范圍、營業(yè)時間等方面。但特許經(jīng)營的雙方當事人仍然是相互獨立且可以自行承擔法律責任的民事主體。因此，直營連鎖不屬于特許經(jīng)營的范疇。

（二）與“特約經(jīng)銷”，“特約代理”，“獨家經(jīng)銷”的區(qū)別

特許經(jīng)營是總部將商標、商號、專利、經(jīng)營訣竅等的使用許可和經(jīng)營指導等作為組合提供給加盟商的，并由此獲得加盟商支付的使用費，是一攬子服務(wù)。與此相反，特約店、代理店、專賣店是基于合同，就附有某一制造商商標的特定商品進行持續(xù)性地買入、再賣出，或者受其委托代為經(jīng)銷該產(chǎn)品。在特許經(jīng)營中，必須要確保特細經(jīng)營體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，即總部對加盟店的經(jīng)營給予全面的指導、援助；在特約店、代理店、專賣店中，也有制造商對其進行指導、援助的，但這只不過是制造商附隨商品的批發(fā)銷售的二次行為，該行為自身通常不能請求支付使用費。

（三）與“oem”貼牌生產(chǎn)的區(qū)別

我們所講的貼牌生產(chǎn)是定牌生產(chǎn)的俗稱，其英文簡稱為“oem”（original equipment manufacture）。目前較為典型的oem方式是：oem的加工方（受委托人）受oem需求方（委托人）的委托，為其加工生產(chǎn)產(chǎn)品并貼附oem需求方的商標，獲取加工費，而自己不享有該產(chǎn)品的銷售權(quán)。因此，從法律層面上講，貼牌生產(chǎn)的性質(zhì)屬于加工承攬，貼牌生產(chǎn)中的委托人與受委托人之間是代為加工產(chǎn)品的關(guān)系，受委托人只負責加工生產(chǎn)而無權(quán)以任何形式擅自銷售該產(chǎn)品。對外銷售主體以及法律責任承擔主體均為委托人，所以這類的糾紛應(yīng)當以承攬合同糾紛來確定案由而非“特許經(jīng)營合同糾紛”。但是如果合同中約定，受委托人不僅可以加工生產(chǎn)貼附有委托人商標的產(chǎn)品，而且還可以在一定的區(qū)域范圍內(nèi)享受處置權(quán)，可以銷售該產(chǎn)品，同時受委托人是產(chǎn)品售出后的法律責任承擔主體，則受委托人的行為應(yīng)屬于商標使用行為，雙方簽訂的協(xié)議應(yīng)被定性為“商標使用許可協(xié)議”。

（四）與“商標使用許可”的區(qū)別

特許經(jīng)營行為中，特許權(quán)是包括商標、商號、經(jīng)營模式、服務(wù)標志、專利、商業(yè)秘密、經(jīng)營訣竅等權(quán)利的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的綜合性使用權(quán)，其包括但不限于商標使用許可的行為。依照我國《商標法》及其實施細則的規(guī)定，商標注冊人許可他人使用其注冊商標后，許可人與被許可人必須簽訂“商標使用許可合同”，其合同副本必須報商標局備案。同時《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》中也規(guī)定，特許經(jīng)營合同必須在簽訂之日起15日內(nèi)向國家商務(wù)主管部門備案。因此，在特許經(jīng)營實務(wù)操作過程中，雙方要分別簽訂《商標使用許可合同》和《特許經(jīng)營合同》，但我們在判斷案由上要從整體的法律關(guān)系性質(zhì)考慮，如果一個行為只涉及單純的商標使用許可，那定“商標使用許可糾紛”無疑，但如果許可的是組合的經(jīng)營資源，如商標，專利，經(jīng)營模式等，那筆者認為應(yīng)屬于“特許經(jīng)營合同糾紛”。

綜上所述，在實際的經(jīng)濟活動中，加盟連鎖的經(jīng)營方式多種多樣，千變?nèi)f化，人民法院不能光憑當事人簽訂了所謂的“加盟連鎖合同”就簡單地認為其為“特許經(jīng)營合同糾紛”，而需要從其內(nèi)在法律特征入手，剔除與其相類似的經(jīng)營行為，從而準確把握特許經(jīng)營行為的本質(zhì)。

特許經(jīng)營合同糾紛中的主要法律問題

一、商業(yè)特許經(jīng)營合同的認定審判實踐中認定一份合同是否屬于特許經(jīng)營合同存在較大分歧。通過對全省特許經(jīng)營合同糾紛案件的分析，可以發(fā)現(xiàn)協(xié)議雙方簽訂的合同名稱五花八門，有《經(jīng)銷合同書》、《區(qū)域經(jīng)銷協(xié)議書》、《加盟代理協(xié)議》、《授權(quán)代理合同書》、《特許經(jīng)營協(xié)議書》等等，合同名稱中直接涉及特許經(jīng)營的比例并不高。因此，單從合同名稱本身并無法直接判斷雙方之間屬于何種法律關(guān)系。如何判斷雙方之間是否屬于法律意義上的特許經(jīng)營合同關(guān)系，應(yīng)重點結(jié)合《條例》第三條的規(guī)定，即特許經(jīng)營法律關(guān)系的本質(zhì)特征在于特許人將其擁有的注冊......

違反“兩店一年”規(guī)定的特許經(jīng)營合同是否有效？

《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》為保護被特許人的利益，對從事特許經(jīng)營的特許人應(yīng)具備的條件進行了規(guī)定，其中第七條就要求特許人從事特許經(jīng)營活動應(yīng)當擁有至少2個直營店，并且經(jīng)營時間超過1年（簡稱兩店一年）。裁判機構(gòu)常以此作為衡量特許人是否具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓等服務(wù)的能力。這一規(guī)定目的是為了保護被特許人的利益，但在實踐中卻常被濫用。不少發(fā)展加盟店的特許人在并未滿足兩店一年的條件，即開始收取加盟費，發(fā)展加盟店，被特許人在經(jīng)營不善或獲得利益未如預期時，通常會以特許人不具備兩店一年等理由......

特許經(jīng)營合同不展期是什么

特許經(jīng)營合同不展期是什么特許人隨意終止合同或不展期的行為往往使受許人遭到致命打擊，無法實現(xiàn)其預期的經(jīng)濟目的。面對特許人的這種權(quán)利濫用，未來的受許人越來越重視這個問題，不斷要求在合同條款上限制特許人的這種行為。美國各州為了保護受許人的合法權(quán)益頒發(fā)的通知和只適用某一種特許經(jīng)營的終止法就多達90個。不展期是指在合同期滿時，特許人不同意與受許人繼續(xù)保持合同關(guān)系。終止合同是指在合同期間包括展期在內(nèi)，特許人要求立即結(jié)束雙方之間的合同關(guān)系。雖然不展期與終止合同是兩個不同的法律概念，但是不展期在大多數(shù)情況下也會......