概念

編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪，是指編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，造成嚴重后果的行為。

構(gòu)成要件

客體要件 

本罪所侵害的客體亦為復雜客體，其不僅會侵害國家有關證券、期貨交易的管理制度，擾亂證券、期貨交易市場，而且還會由此造成投資者的利益主要是經(jīng)濟利益重大損害。

客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為編造并且傳播對證券、期貨交易有影響的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，造成嚴重后果的行為。

所謂編造，是指無中生有的捏造、胡編亂造。其結(jié)果必須是產(chǎn)生虛假的即與事實不相符、不真實、不全面的消息。所謂傳播，是指以各種途徑加以宣傳、散布或誤導。傳播，既可以是口頭的，也可以是書面的，還可以利用錄音、錄像、計算機等現(xiàn)代化科學技術的手段，既可以單個傳播，又可以當眾傳播。既可以當面?zhèn)鞑?，又可以不當面如將所編造的事實書面張貼或?qū)懹诠矆鏊?。但無論其形式如何，只要能夠達到將所編造的事實加以擴散、公開的目的，即應認定為本罪中的傳播。編造、傳播行為必須同時成立才能構(gòu)成本罪。不然，雖然編造了虛假的信息但沒有加以傳播，或者雖然傳播了虛假信息但這信息不是自己所編造，如道聽途說后又散布給他人的，就不應以本罪論處。當然，行為人編造后故意要他人傳播的，亦應認定為其既編造了且加以傳播。他人被人要求傳播，其如果明知所要其傳播的虛假信息是編造的，對他人也應當以本罪行為論處。但他人如果不知道是要求人編造的，則不宜認定為本罪的既編造又傳播的行為。如果行為人沒有編造，而是將所取得的信息加以利用或泄露，如屬內(nèi)幕信息，則應以內(nèi)幕交易或泄露內(nèi)幕信息行為論處。

行為人所編造并傳播的虛假信息必須會對證券、期貨的交易產(chǎn)生影響即屬于影響證券、期貨交易的虛假信息。如果所編造并傳播的信息與證券、期貨交易無關，不會對之產(chǎn)生影響，仍然不能以本罪論處。所謂對證券、期貨交易有影響的虛假信息，主要是指對上市公司的股票交易價格、期貨合約的價格產(chǎn)生較大影響的虛假信息，如涉及發(fā)行人的增資計劃、重大的投資行為、資產(chǎn)的重大損失、經(jīng)營環(huán)境的重大變化、分配股利信息、減資、合并、分立、破產(chǎn)、解散等等。

本罪為結(jié)果犯，其構(gòu)成須以編造并傳播影響證券、期貨交易虛假信息的行為擾亂了證券、期貨交易市場，造成了嚴重的危害后果為必要。如果沒有擾亂證券、期貨交易市場，未造成實際危害后果或雖然擾亂了證券、期貨交易市場，造成了實際危害后果但不屬于嚴重的后果，亦不能構(gòu)成本罪而以本罪定罪科刑。所謂造成嚴重后果，主要是指因行為人的行為造成了證券、期貨價格強烈波動；在投資者中引起了恐慌，大量拋售或購買證券、期貨合約；給投資者造成了重大的經(jīng)濟損失；造成了惡劣的社會影響；等等。

主體要件

本罪的主體是一般主體，既包括單位，又包括個人。后者即年滿16周歲具有刑事責任能力的自然人。

主觀要件

本罪在主觀方面必須出于故意，即明知編造并傳播虛假信息會影響證券、期貨交易價格，擾亂證券、期貨交易市場，仍然決意編造并加以傳播。過失不能構(gòu)成本罪。至于其動機，一般是為自己或關系人謀取不正當利益或轉(zhuǎn)嫁風險，但也不排除諸如故意制造混亂、影響證券、期貨市場價格巨大波動等其他動機，然而不論其動機如何，都不會影響本罪成立。 

認定

本罪與非罪的界限 

在司法實踐中，區(qū)分該罪與非罪的界限著重應考慮以下幾個方面：

1、從行為人的主觀罪過角度來區(qū)分罪與非罪。本罪是故意犯罪，行為人在主觀上具有主觀故意是其構(gòu)成的必要條件。如果行為人因工作馬虎，不負責任而提供有關虛假信息，造成危害后果的，則行為人不構(gòu)成本罪。構(gòu)成其他犯罪的，以他罪論處。

2、從虛假性質(zhì)的角度來區(qū)分罪與非罪。編造并傳播的虛假信息在性質(zhì)上必須與證券、期貨交易市場相關聯(lián)，也即對證券、期貨交易市場的正常秩序具有破壞力。因此，如果行為人所編造并傳播的虛假信息與證券、期貨交易市場無關，不會對證券、期貨交易市場產(chǎn)生不利影響，則行為人不構(gòu)成本罪。構(gòu)成其他犯罪的，以他罪論處。

3、從危害后果的角度來區(qū)分罪與非罪。編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪屬于結(jié)果犯，以產(chǎn)生一定的嚴重后果為其具體犯罪基本構(gòu)成要件。因此，如果行為人編造并傳播的虛假信息沒有或者程度很輕地擾亂證券、期貨市場，未產(chǎn)生嚴重后果的，行為人不構(gòu)成本罪，只能以一般違法行為論處。

4、正確區(qū)分本罪與預測錯誤。證券、期貨市場中的預測特指根據(jù)有關資料，依據(jù)證券、期貨市場前期變化規(guī)律，結(jié)合有關不變因素，經(jīng)過綜合分析，判斷證券、期貨市場尤其是證券、期貨市場價格變化趨勢的行為。證券、期貨市場預測對于每位證券、期貨投資者來說是必要的，同時也是法律允許的。但是，預測作為一種從已知推斷未知的分析活動，要受到一系列主客觀因素的影響，預測結(jié)果往往與證券、期貨市場的實際情況不相符合，而是存在偏差，甚或正好相反。也就是說，預測錯誤是預測活動中存在的一種正?，F(xiàn)象。但是，預測錯誤一旦發(fā)生，就會對證券、期貨市場產(chǎn)生消極和不利的影響。同時，錯誤的預測也就是一種不真實的信息，與編造并傳播影響證券、期貨交易的虛假信息的行為相混淆，區(qū)分二者可從以下幾個方面來加以考慮：(1)從主觀上考察預測是否出于善意。所謂善意，即指預測的目的和動機不是為了欺騙投資者，不是出于不正當目的或其他犯罪意圖。前者是出于善意的，而后者在主觀是出于惡意的，行為人明知虛假信息會擾亂證券、期貨市場仍予以編造和傳播；(2)考察預測是否有合理根據(jù)。預測是以有關已知事實為依據(jù)來推斷未知的分析活動，而編造虛假信息則是憑空捏造、無中生有，是沒有任何事實依據(jù)的；(3)考察預測人的資格，即審查預測人的素質(zhì)、職業(yè)、經(jīng)歷等，判斷預測人是否具有預測能力和其他應具備的條件；(4)分析預測的方法、途徑是否科學、合理。結(jié)合上述幾個方面考察后，預測的錯誤純粹是由于突發(fā)事件或主體素質(zhì)限制等因素的影響而造成的，則顯然就不屬于編造并傳播虛假信息的范疇。

本罪與操縱證券、期貨交易價格罪的界限

操縱證券、期貨交易價格罪的操縱行為極易制造證券、期貨市場假象，誘導相關投資者在不了解事實真相的情況下做出投資的決策。從造成的虛假的證券、期貨市場行情來看，操縱證券、期貨交易價格罪與編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪存在著一定的聯(lián)系，因此，有必要將兩者加以區(qū)分。具體來說，兩者在以下幾個方面存在不同：(1)引起證券、期貨行情虛假的原因不同，前者主要是通過各種操縱市場行為來制造證券、期貨行情的虛假情形，以吸收其他投資者參與證券、期貨交易，從而從中謀利，后者是通過編造和傳播虛假信息來影響證券、期貨交易，擾亂證券、期貨市場；(2)主觀方面不同，前者在主觀上是有意圖影響證券、期貨價格之故意和獲取不正當利益或轉(zhuǎn)嫁風險減免損失的目的，后者則不要求主觀上是否具有謀取不正當利益的目的；(3)法定危害后果要求不同，前者屬于情節(jié)犯，要求行為人所實施的操縱行為達到情節(jié)嚴重程度，后者屬于結(jié)果犯，要求編造并傳播虛假信息的行為產(chǎn)生嚴重后果。

在實踐中，容易出現(xiàn)一行為觸犯兩罪名的想象競合犯情形，例如，行為人以編造散布謠言、傳播虛假信息等手段來實施操縱市場行為。此時，就要從兩罪的基本構(gòu)成要件分析出發(fā)，上述行為觸犯兩罪名的，就要按照想象競合犯的處罰原則即擇一重罪處罰。 

立案標準

　　編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴:

　　(一)獲利或者避免損失數(shù)額累計在五萬元以上的;

　　(二)造成投資者直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五萬元以上的;

　　(三)致使交易價格和交易量異常波動的;

　　(四)雖未達到上述數(shù)額標準，但多次編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息的;

　　(五)其他造成嚴重后果的情形。

量刑標準

犯本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金。

單位犯本罪的，判處罰金，并對其負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

司法解釋

[刑法條文]

第一百八十一條第一款、第三款 編造并且傳播影響證券交易的虛假信息，擾亂證券交易市場，造成嚴重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬元 以上十萬元以下罰金。

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

二、《刑法修正案》》條文：

五、將刑法第一百八十一條修改為：“編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，造成嚴重后果的，處 五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金。

“單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役?！?

［相關法律和決定］

《證券法》第七十二條第一款、第三款 禁止國家工作人員、新聞傳播媒介從業(yè)人員和有關人員編造并 傳播虛假信息，嚴重影響證券交易。

各種傳播媒介傳播證券交易信息必須真實、客觀，禁止誤導。

第二百零七條 違反本法規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付時，先承擔民事賠償責任。

第二百零九條 依照本法對證券發(fā)行、交易違法行為沒收的違 法所得和罰款，全部上繳國庫。

全國人民代表大會常務委員會《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》（2000．12．28）

二、為了維護社會主義市場經(jīng)濟秩序和社會管理秩序，對有下列行為之一，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關規(guī)定追究刑事責任：

（三）利用互聯(lián)網(wǎng)編造并傳播影響證券、期貨交易或者其他于擾金融秩序的虛假信息；

［相關法規(guī)］

《期貨交易管理暫行條例》第六十條 期貨經(jīng)紀公司有下列欺詐客戶行為之一的，責令改正，給予警告，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不滿10萬元的，處10萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓或者吊銷期貨經(jīng)紀業(yè)務許可證：

（一）不按照規(guī)定向客戶出示風險說明書，向客戶作獲利保證或者與客戶約定分享利益、共擔風險的；

（二）未經(jīng)客戶委托或者不按照客戶委托范圍擅自進行期貨交易的；

（三）提供虛假的期貨市場行情、信息，或者使用其他不正當手段，誘騙客戶發(fā)出交易指令的；

（四）向客戶提供虛假成交回報的；

（五）未將客戶交易指令下達到期貨交易所內(nèi)的；

（六）挪用客戶保證金的；

（七）有中國證監(jiān)會規(guī)定的其他欺詐客戶的行為的。期貨經(jīng)紀公司有前款所列行為之一的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予紀律處分，并處1萬元以上10萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

任何單位或者個人編造并且傳播影響期貨交易的虛假信息，擾亂期貨交易市場的，比照本條第一款、第二款的規(guī)定處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

【司法解釋】

　　最高人民檢察院、公安部

　　《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》

　　第三十七條 [編造并傳播證券、期貨交易虛假信息案(刑法第一百八十一條第一款)]編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴:

　　(一)獲利或者避免損失數(shù)額累計在五萬元以上的;

　　(二)造成投資者直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五萬元以上的;

　　(三)致使交易價格和交易量異常波動的;

　　(四)雖未達到上述數(shù)額標準，但多次編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息的;

　　(五)其他造成嚴重后果的情形。

《最高人民檢察院、公安部關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》

（已失效）

三十、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息案(刑法第181條第1款)  編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：

1、造成投資者直接經(jīng)濟損失數(shù)額在三萬元以上的；

2、致使交易價格和交易量異常波動的；

3、造成惡劣影響的。

法律意見

被逮捕前可以做什么

(一)【積極配合】應當配合相關機關，如實回答案件相關問題，且不袒護他人，對與本案無關的問題，可以拒絕回答。

(二)【自首】建議盡快向公安機關投案自首，且如實供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

(三)【坦白案情】 在交代案情時，行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

(四)【人格權】若有侵犯公民訴訟權利和人身侮辱的行為，有提出控告的權利。

被公安機關逮捕后可以做什么

(一)【程序合法】如果被采取強制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個月)的，可以要求解除強制措施。

(二)【刑事會見】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進行會見，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規(guī)，避免因為不了解程序和法律法規(guī)而造成更壞的后果。

(三)【取保候?qū)彙咳绻加袊乐丶膊。畈荒茏岳砘蛘哒趹言?、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候?qū)彈l件，可以申請取保候?qū)彙?/p>

庭審階段

(一) 【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關系，那么可以提出申請，讓他們回避。

(二) 【訴訟權利/人格權】對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權利(如自由辯論的權利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【質(zhì)證權利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實和證據(jù)。對于未到庭的證人證言，鑒定結(jié)論、勘驗筆錄的內(nèi)容，可以提出自己的意見。

(四)【自我辯護權利的行使】有權參與法庭辯論，并進行最后陳述。

(五)【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過程中，要遵守法庭規(guī)則，對司法人員依法進行的訴訟活動給予配合。

華律提醒：

【律師介入】案情過于復雜或者自己難以應付的，行為人可以委托律師代為處理，經(jīng)濟狀況不允許的，可以申請法律援助。