裁判要旨

抵押權(quán)為擔(dān)保物權(quán)，故對抵押擔(dān)保必須要求抵押物具體確定。擔(dān)保人承諾以不特定的“個人資產(chǎn)作抵押”為債權(quán)提供擔(dān)保的，不構(gòu)成抵押擔(dān)保的意思表示，而應(yīng)認定為保證擔(dān)保。

案情簡介

一、2004年至2010年，北辰公司與良炫公司每年簽訂一份內(nèi)容大致相同的合作協(xié)議書，約定北辰公司向良炫公司供貨。良炫公司法定代表人袁敏以個人資產(chǎn)作為北辰公司債務(wù)的抵押。合同簽訂后，北辰公司履行了供貨義務(wù)，截止2011年10月20日，雙方經(jīng)過對賬，良炫公司實際下欠原告貨款1550691.54元。

二、因良炫公司未履行付款義務(wù)，北辰公司向咸安區(qū)法院起訴，要求良炫公司支付貨款及違約金，袁敏承擔(dān)連帶責(zé)任。咸安區(qū)一審判決良炫公司支付貨款及違約金，袁敏承擔(dān)連帶責(zé)任。

三、袁敏不服，提出上訴，咸寧中院二審判決駁回上訴，維持原判。

四、袁敏仍不服，以判令其承擔(dān)連帶責(zé)任無法律依據(jù)為由向湖北高院申請再審。湖北高院指令咸寧中院再審。咸寧中院再審判決維持二審判決。

裁判要點

本案中袁敏敗訴的原因在于其承諾以其“個人資產(chǎn)作為北辰公司債務(wù)的抵押”構(gòu)成了擔(dān)保法意義上的連帶連帶保證。本案涉及到一個“牛頭對上馬嘴”的問題。根據(jù)《物權(quán)法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定，抵押和保證是兩種完全不同的擔(dān)保形式。袁敏在本案中明確承諾以“個人資產(chǎn)”提供抵押擔(dān)保，但卻被兩級法院三次判決認定為連帶責(zé)任保證，明顯超出了袁敏承諾的“文義”范圍。原因在于抵押擔(dān)保作為擔(dān)保物權(quán)，其抵押物必須具有特定性，抵押物不具有特定性，一般不能成立抵押擔(dān)保（《物權(quán)法》第一百八十一條規(guī)定的浮動抵押除外）。而保證擔(dān)保是以保證人的一般責(zé)任財產(chǎn)為債務(wù)提供擔(dān)保的擔(dān)保形式。袁敏在本案中承諾以不具有現(xiàn)實性、特定性的“個人資產(chǎn)”抵押，應(yīng)視為袁敏個人財產(chǎn)在動態(tài)化、浮動化中，系個人資產(chǎn)的集合概念，包括個人的不動產(chǎn)、動產(chǎn)、權(quán)利等，構(gòu)成一般責(zé)任財產(chǎn)意義上的擔(dān)保。故咸寧中院再審認為：“雖然袁敏承諾的是以個人資產(chǎn)作為抵押，但并未約定以何種資產(chǎn)進行抵押，其資產(chǎn)始終處于動態(tài)之中，故袁敏的擔(dān)保行為實質(zhì)是一種信用擔(dān)保，即保證擔(dān)保?！倍景钢性粲治醇s定具體的保證責(zé)任方式，根據(jù)《擔(dān)保法》第十九條的規(guī)定，應(yīng)認定為連帶責(zé)任保證。故咸寧中院再審判決確認袁敏應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，因此敗訴。

實務(wù)經(jīng)驗總結(jié)

1、抵押權(quán)為擔(dān)保物權(quán)，根據(jù)《物權(quán)法》第二條的規(guī)定，本法所稱物權(quán)為“權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利”。故作為物權(quán)的擔(dān)保物權(quán)，必須是抵押權(quán)人對特定的物所享有的權(quán)利。但在本案中，袁敏籠統(tǒng)的以“個人資產(chǎn)”提供抵押，雖然有抵押之名，但因抵押物缺乏特定性，無法形成抵押之實。因此，當(dāng)事人在處理抵押擔(dān)保法律關(guān)系時，應(yīng)妥善處理好《物權(quán)法》第一百八十一條規(guī)定的浮動抵押和所謂的“企業(yè)全部資產(chǎn)抵押”之間的關(guān)系?！段餀?quán)法》第一百八十一條規(guī)定的浮動抵押的抵押物雖然處于不斷的變化之中，但在任何一個特定的時間點抵押權(quán)人對抵押人提供的抵押物（生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品）都可以特定化，抵押物范圍具體明確，且具有可變價性。此點與所謂的“個人資產(chǎn)”“企業(yè)資產(chǎn)”有著本質(zhì)的區(qū)別，因為個人資產(chǎn)除了看得見的物權(quán)外，還有不可抵押的債權(quán)及在某種意義上不可評估的個人信用，不具有特定性，且無法直接對其進行變賣拍賣以實現(xiàn)變價受償。故所謂的“個人資產(chǎn)”“企業(yè)資產(chǎn)”，不能成為抵押權(quán)的客體。

2、本案最值得關(guān)注的點在于法院將以個人資產(chǎn)抵押的承諾解釋為連帶責(zé)任保證。這一解釋結(jié)論背后的法理在于，所謂的保證是指以債務(wù)人以外的第三人的一般責(zé)任財產(chǎn)為債務(wù)提供擔(dān)保的擔(dān)保形式。此處的一般責(zé)任財產(chǎn)是指民事主體據(jù)以對外承擔(dān)民事責(zé)任的財產(chǎn)及信用的總和，通常我們稱之為即全部個人財產(chǎn)或全部企業(yè)財產(chǎn)。因此，如果擔(dān)保人承諾以“個人資產(chǎn)”“企業(yè)全部資產(chǎn)”為債務(wù)提供抵押擔(dān)保，實際上就是以個人的一般責(zé)任財產(chǎn)為他人的債務(wù)提供擔(dān)保，符合保證擔(dān)保的本質(zhì)特征。須特別注意的是，雖然以個人資產(chǎn)“抵押”不至于使債權(quán)脫保，但關(guān)鍵的問題在于債權(quán)人不能對擔(dān)保人的“個人資產(chǎn)”行使如抵押權(quán)般的優(yōu)先受償權(quán)，這是其風(fēng)險所在。

3、本案法院運用的意思表示的解釋方法也頗為值得關(guān)注。根據(jù)《合同法》第一百二十五條的規(guī)定：“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。”即對于合同解釋，不應(yīng)拘泥于文字，而應(yīng)探求當(dāng)事人真意?！睹穹倓t》第一百四十二條第一款規(guī)定：“有相對人的意思表示的解釋，應(yīng)當(dāng)按照所使用的詞句，結(jié)合相關(guān)條款、行為的性質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠信原則，確定意思表示的含義。”也確定了對于有相對人意思表示的解釋除應(yīng)遵循文義外，也應(yīng)探求當(dāng)事人真意。因此，對于當(dāng)事人真意的探求是合同解釋的根本。此處所謂的當(dāng)事人真意，并非當(dāng)事人純粹主觀上的意思表示，而是至在通過法律條文與事實間的“往返流轉(zhuǎn)”能夠最終“錨定”的“真實意思”，即既要尊重當(dāng)事人意思，也要保護交易安全。在本案中，當(dāng)事人文義上采用的是“抵押”，但通過意識表示的內(nèi)容、目的來看，構(gòu)成了《擔(dān)保法》意義上的連帶責(zé)任保證。這一解釋方法不屬于法律行為的轉(zhuǎn)換制度，而純粹屬于法律行為的解釋問題。

相關(guān)法條

《民法總則》

第一百四十二條　有相對人的意思表示的解釋，應(yīng)當(dāng)按照所使用的詞句，結(jié)合相關(guān)條款、行為的性質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠信原則，確定意思表示的含義。

無相對人的意思表示的解釋，不能完全拘泥于所使用的詞句，而應(yīng)當(dāng)結(jié)合相關(guān)條款、行為的性質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠信原則，確定行為人的真實意思。

《物權(quán)法》

第二條　因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的民事關(guān)系，適用本法。

本法所稱物，包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定。

本法所稱物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

第一百七十九條　為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。

第一百八十一條　經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。

《擔(dān)保法》

第六條　本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

第十九條　當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

《合同法》

第一百二十五條當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。

合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。

以下為咸寧中院在再審判決中就此問題發(fā)表的意見

本院再審認為：《中華人民共和國擔(dān)保法》第六條規(guī)定本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。本案中，北辰公司與良炫公司合作多年，兩家公司從2005年直至2010年每年都開始簽合作協(xié)議書，袁敏為取得北辰公司的信任，均在上述合作協(xié)議書中載明：以袁敏個人資產(chǎn)作為北辰公司債務(wù)的抵押。雖然袁敏承諾的是以個人資產(chǎn)作為抵押，但并未約定以何種資產(chǎn)進行抵押，其資產(chǎn)始終處于動態(tài)之中，故袁敏的擔(dān)保行為實質(zhì)是一種信用擔(dān)保，即保證擔(dān)保?！吨腥A人民共和國擔(dān)保法》第十九條規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。在本案中，因雙方當(dāng)事人保證方式約定不明，袁敏應(yīng)按連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

案件來源

再審申請人袁敏與被申請人湖北北辰汽車轉(zhuǎn)向系統(tǒng)有限公司買賣合同糾紛一案再審民事判決書[咸寧市中級人民法院（2014）鄂咸寧中民再終字第11號]

延伸閱讀

一、將以個人資產(chǎn)抵押認定為保證擔(dān)保的判例

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案例二：楊白鳳與許國宏、重慶火熒商貿(mào)有限公司房屋租賃合同糾紛一審民事判決書[重慶市沙坪壩區(qū)人民法院（2015）沙法民初字第09612號]該院認為：“許國宏在《欠條》中承諾火熒公司逾期未返還各項款項共計17500元及利息，以許國宏個人資產(chǎn)抵押償還，實際是承諾承擔(dān)保證責(zé)任。由于雙方未明確約定保證方式，應(yīng)按連帶責(zé)任保證形式承擔(dān)保證責(zé)任?，F(xiàn)火熒公司未返還楊白鳳各項款項等共計17500元及利息，許國宏應(yīng)當(dāng)對火熒公司應(yīng)返還的租金等款項及應(yīng)賠付的資金占用損失承擔(dān)連帶責(zé)任。”

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二、將以個人資產(chǎn)作抵押認定為抵押擔(dān)保的判例

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