股權(quán)回購是為了有效保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，明確規(guī)定中小股東的股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)的一種制度，具體規(guī)定在《公司法》第七十四條，是指異議股東在出現(xiàn)法律規(guī)定的某些特殊情況下，有權(quán)要求公司對(duì)其出資的股權(quán)予以收購。實(shí)踐中，公司常常會(huì)遇見如下煩惱：未事先約定回購事項(xiàng)股東是否還可回購，約定的回購方案是否完全不可更改？今天結(jié)合相關(guān)案例為廣大公司解讀。

案 情 簡 介

一、2000年5月，A公司、B公司與C公司簽訂《C公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，三方共同設(shè)立D集團(tuán)，其中債權(quán)人A公司、B公司以其對(duì)C公司的債權(quán)按照1：1的比例折合為對(duì)D集團(tuán)的出資。協(xié)議并約定，A、B公司所持有D集團(tuán)的股權(quán)可采取D集團(tuán)公司回購、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和C公司收購三種退出方式。退出的期間為7年，從2000年開始退出、2007年前全部退出。

二、2000年6月，三公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定以D集團(tuán)公司回購方式退出時(shí)，股權(quán)退出價(jià)格為當(dāng)時(shí)債權(quán)方轉(zhuǎn)股債權(quán)原值，不采取溢價(jià)方式計(jì)算，取消原計(jì)劃中關(guān)于股權(quán)退出按一定股權(quán)溢價(jià)率支付回購價(jià)款的約定。

三、2001年12月，D集團(tuán)按照轉(zhuǎn)股債權(quán)原值支付A公司股權(quán)回購款35萬元。

四、2011年8月，D集團(tuán)通過關(guān)于延長經(jīng)營期限的股東會(huì)決議，A公司表示反對(duì)，并要求D集團(tuán)回購A公司的股權(quán)，但雙方未能達(dá)成一致意見。

五、A公司向法院提起訴訟，請(qǐng)求判令：D集團(tuán)回購A公司持有的股份，回購方式為（1）A公司的出資額；（2）按清算、審計(jì)及評(píng)估后確定的股權(quán)價(jià)值，兩種價(jià)款計(jì)算方式中較高的價(jià)款。

六、法院院判決：股權(quán)回購價(jià)款為出資額+出資額自2007年1月1日起的利息。

七、A公司與D集團(tuán)均向最高人民法院提起上訴。最高人民法院駁回雙方上訴，維持原判。

敗 訴 解 讀

當(dāng)事人真實(shí)意思表示，是民事法律關(guān)系中的起點(diǎn)，也是法院裁定的基準(zhǔn)，三方簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)三方當(dāng)事人均有法律約束力。

盡管《公司法》第七十四條規(guī)定有關(guān)股東可以請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收購其股權(quán)，但在股東之間對(duì)股權(quán)回購價(jià)格已有明確約定的情況下，不能夠脫離原協(xié)議約定而另行確定股權(quán)回購價(jià)格。即三方當(dāng)事人有約定，約定優(yōu)先。

律 師 建 議

（一）在制定公司章程之初，約定好股權(quán)回購價(jià)款的計(jì)算方式

因股權(quán)回購事項(xiàng)，往往發(fā)生在公司重大決策與股東之間存在嚴(yán)重分歧情況下，所以很多公司在成立之初，往往礙于情面不會(huì)過多涉及該類條款，但股權(quán)回購之時(shí)，雙方往往難以協(xié)商出合理一致的回購方案，盡早的寫入章程中，確認(rèn)好股權(quán)回購價(jià)款的計(jì)算方式。（若最初的公司章程并未進(jìn)行細(xì)化約定，建議以修改公司章程，股東會(huì)/股東大會(huì)決議的形式，進(jìn)行增補(bǔ)。）

（二）建議制定動(dòng)態(tài)的股權(quán)回購計(jì)算方式及調(diào)整機(jī)制

依上述分析可知，在不違反相應(yīng)法律、行政法規(guī)的情況下，股權(quán)回購價(jià)款的計(jì)算方式一經(jīng)約定，就對(duì)雙方發(fā)生約束力，即在不變更的情況下，參照該方式計(jì)算回購價(jià)款。因此，建議廣大公司制定動(dòng)態(tài)股權(quán)回購計(jì)算方式，可集合公司具體盈利/虧損的狀況，避免像本案一樣，約定一個(gè)完全靜態(tài)、固定、無法調(diào)整的股權(quán)回購價(jià)款。

相關(guān)法律規(guī)定：《公司法》

第七十四條　有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

在此，建議廣大公司，股權(quán)回購應(yīng)是公司章程制定之初重要環(huán)節(jié)，公司應(yīng)結(jié)合具體經(jīng)營計(jì)劃慎重考量，避免日后回購金額過高給公司造成不必要損失；同時(shí)，投資管理/資產(chǎn)管理類公司應(yīng)及早對(duì)股權(quán)回購方案進(jìn)行合理審核，以便給投資收益造成不合理的損失。

來源：上海揚(yáng)遠(yuǎn)律師事務(wù)所