“假外包、真派遣”的說法來源于《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第二十七條規(guī)定:用人單位以承攬、外包等名義,按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的,按照本規(guī)定處理。
業(yè)務(wù)外包最大的優(yōu)勢在于發(fā)包人無需承擔用工責任,而由承包人承擔用工管理責任。而業(yè)務(wù)外包的勞動者一旦被認定為勞務(wù)派遣用工,當發(fā)生勞動爭議或勞動者人身傷害時,發(fā)包人極大可能需要承擔連帶用工責任。因此區(qū)分勞務(wù)派遣和業(yè)務(wù)外包,明確兩者之間的界限就顯得尤為重要。
01兩者主要區(qū)別
1、法律適用不同
業(yè)務(wù)外包屬于平等主體之間的民事法律行為,適用《民法典》的規(guī)定,而勞務(wù)派遣屬于一種用工形式,適用《勞動合同法》的規(guī)定。
2、協(xié)議內(nèi)容不同
勞務(wù)派遣協(xié)議以派遣勞動者為主要內(nèi)容,業(yè)務(wù)外包合同以外包業(yè)務(wù)為主要內(nèi)容。因此,兩個用工主體之間簽訂的協(xié)議內(nèi)容涉及對勞動者的要求,如數(shù)量、素質(zhì)等,約定了勞動者的勞動報酬等內(nèi)容的,應(yīng)當認定為是勞務(wù)派遣關(guān)系;如協(xié)議的內(nèi)容不涉及對勞動者的要求,只對業(yè)務(wù)有要求的,應(yīng)當認定為是業(yè)務(wù)外包。
3、 對勞動者的管理不同
從實際履行過程中對勞動者的管理和使用來看,勞務(wù)派遣由用工單位直接使用勞動者,用工單位可以對勞動者進行管理,用工單位的各種規(guī)章制度適用于被派遣勞動者;而業(yè)務(wù)外包中,發(fā)包單位不對勞動者進行管理,發(fā)包單位的各種規(guī)章制度并不適用于從事外包業(yè)務(wù)的勞動者。
02防范“假外包、真派遣”的關(guān)鍵點
從裁判文書網(wǎng)查詢相關(guān)案例顯示,如果協(xié)議的內(nèi)容屬于業(yè)務(wù)外包,但實際履行中如果發(fā)包單位對業(yè)務(wù)外包的勞動者進行管理和直接使用的,應(yīng)當認定為是勞務(wù)派遣用工。目前我方的業(yè)務(wù)外包均使用標準文本簽訂,對外包業(yè)務(wù)標準約定規(guī)范,潛在法律風險較小。因此防范“假外包、真派遣”的關(guān)鍵在于實際履行過程中,發(fā)包單位僅對外包工作成果進行考評,而不對勞動者進行管理,不進行工作安排和分配,不用單位的各種規(guī)章制度約束和考核勞動者。
企業(yè)用人時,時常因為工作性質(zhì)、工作時間及工作人員的限制,需要與第三方服務(wù)公司以勞務(wù)派遣或勞務(wù)外包的形式簽訂合作協(xié)議或服務(wù)合同,在實務(wù)處理過程中,若企業(yè)無法明辨這兩種業(yè)務(wù)模式的區(qū)別與界限,可能在用工過程中留下隱患與風險。 ...
勞務(wù)外包是指企業(yè)將部分經(jīng)營活動外包或委托給第三方服務(wù)機構(gòu)的勞動合同形式,根據(jù)承包企業(yè)和外包協(xié)議的要求,組織和直接安排勞務(wù)人員完成勞務(wù)工作,對工程成果和質(zhì)量負責。 由于用人單位與勞務(wù)外包人員之間不存在勞動用工關(guān)系,用人單位不需要也不能直接管...
勞務(wù)外包并非一個法律概念,核心內(nèi)容是發(fā)包人將其部分業(yè)務(wù)或工作內(nèi)容交由承包人完成,發(fā)包人按照約定向承包人支付外包費用,外包的業(yè)務(wù)或工作內(nèi)容一般為發(fā)包人的非核心業(yè)務(wù)。實務(wù)中不少承攬合同、委托合同都可以歸入勞務(wù)外包范疇。常見的勞務(wù)外包形式包括生產(chǎn)...
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為解決人力成本問題,以前許多企業(yè)所采取的用工方式多為勞務(wù)派遣,而隨著國家對用工的規(guī)范提出更高的要求,法律、法規(guī)也對勞務(wù)派遣中資質(zhì)要求、三性崗位、用工比例等有了越來越多的限制。 再加上近些年隨著經(jīng)濟的進一步...
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業(yè)務(wù)外包是企業(yè)利用外部專業(yè)資源,實現(xiàn)降本增效,發(fā)揮核心競爭力和迅速適應(yīng)市場變化的一種管理模式。本提示主要針對合同業(yè)務(wù)外包中已發(fā)的或潛在的風險等進行提示。 01業(yè)務(wù)外包存在的潛在風險 1.存在與承包方及其人...
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1.法律適用不同:勞務(wù)外包適用合同法,崇尚當事人的意思自治,法無禁止即自由;勞務(wù)派遣則適用勞動合同法,勞動合同法屬于社會法范疇,帶有一定的公法性質(zhì)。 2、管理權(quán)限不同:勞務(wù)外包中,從事外包勞務(wù)的勞動者由承包人直接管理,發(fā)包人不得直接對其進行...