作者：李明君；來源：法務(wù)之家

“社?！奔瓷鐣ｋU金，社會保險是一種為喪失勞動能力、暫時失去勞動崗位或因健康原因造成損失的人口提供收入或補(bǔ)償?shù)囊环N社會和經(jīng)濟(jì)制度。社會保險的主要項目包括養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險。社會保險是社會保障制度的一個最重要的組成部分，只要勞動者符合享受社會保險的條件，即或者與用人單位建立了勞動關(guān)系，或者已按規(guī)定繳納各項社會保險費(fèi)，即可享受社會保險待遇。

▌一、員工能否自愿放棄單位為其交納社保?

有些單位在招聘員工時，以合同的形式規(guī)定“單位將應(yīng)繳納的社會保險金以工資的形式發(fā)放給員工個人，由其自行到相關(guān)部門辦理社會保險”。那么，這種做法是否可以呢?人民法院對此又會如何處理呢?

1、  員工與用工單位自愿簽署《自愿放棄社保申明書》，且事實上已經(jīng)通過領(lǐng)取工資報酬獲得了公司本應(yīng)繳納的保險費(fèi)，爾后，員工又以公司未繳納社保為由索要經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，違反誠實信用的原則，法院不予支持。

江蘇省高級人民法院在王焱均與無錫市兆順不銹中板有限公司勞動合同糾紛申訴、申請民事裁定書[(2018)蘇民申339號]中認(rèn)為：“王焱均于2014年1月8日出具承諾書一份，載明：‘本人王焱均，身份證號碼：×××。公司自2007年1月起就為員工繳納社會保險，由于本人自身原因，至今不愿繳納社會保險，本人承諾因此產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失與法律責(zé)任后果自負(fù)，并且不因此與無錫市兆順不銹中板有限公司發(fā)生任何勞動糾紛。特此承諾。’王焱均未提供證據(jù)證明簽署承諾書存在欺詐、脅迫、乘人之危等情形，故該承諾書表明其真實意愿。王焱均因自身原因不愿意交納社會保險費(fèi)，是對自身權(quán)利的合法處分并應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的后果，現(xiàn)王焱均以兆順公司未為其繳納社會保險為由主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，違反誠實信用原則，原審法院未支持其訴訟請求，并無不當(dāng)。”

2、用人單位與勞動者約定無須辦理社會保險手續(xù)或?qū)⑸鐣ｋU費(fèi)直接支付給勞動者，勞動者事后反悔的，如用人單位在合理期限內(nèi)拒不辦理，勞動者以此為由解除勞動合同并請求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，應(yīng)予支持。

廣東省中山市中級人民法院在王小林與中山市橫欄鎮(zhèn)強(qiáng)新五金廠、潘煥新經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金糾紛二審民事判決書[(2016)粵20民終852號]中認(rèn)為：“用人單位與勞動者約定無須辦理社會保險手續(xù)或?qū)⑸鐣ｋU費(fèi)直接支付給勞動者，勞動者事后反悔并明確要求用人單位為其辦理社會保險手續(xù)及繳納社會保險費(fèi)的，如用人單位在合理期限內(nèi)拒不辦理，勞動者以此為由解除勞動合同并請求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，應(yīng)予支持。本案中，王小林與強(qiáng)新五金廠在勞動合同中已明確約定王小林不愿意參加社會養(yǎng)老保險，王小林也并未提供充分有效的證據(jù)證明其事后曾要求強(qiáng)新五金廠為其辦理社會保險手續(xù)及繳納社會保險費(fèi)而強(qiáng)新五金廠在合理期限內(nèi)拒不辦理?，F(xiàn)王小林直接向中山市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，請求裁決強(qiáng)新五金廠向其支付因未購買社會保險費(fèi)解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金于法無依據(jù)?！?/p>

3、用人單位負(fù)有自行申報按時足額繳納社會保險費(fèi)的法定責(zé)任，勞動者應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費(fèi)由用人單位代扣代繳。用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

北京市第三中級人民法院在王小鳳勞動爭議民事判決書[(2016)京03民終10854號]中認(rèn)為：“根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條、第四十六條之規(guī)定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。本案中，公司未依法為王小鳳繳納社會保險，王小鳳據(jù)此提出解除勞動合同，公司應(yīng)當(dāng)向王小鳳支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。用人單位負(fù)有自行申報按時足額繳納社會保險費(fèi)的法定責(zé)任，勞動者應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費(fèi)由用人單位代扣代繳。本案中，雙方通過發(fā)放社保補(bǔ)助的形式而不向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)繳納社會保險費(fèi)，雙方之間的上述約定違反了國家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)的約定，應(yīng)屬無效。因此，公司以王小鳳簽署聲明為由拒絕支付其解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，缺乏法律依據(jù);王小鳳的該項上訴主張，于法有據(jù)，應(yīng)予支持。一審判決認(rèn)定公司無需支付王小鳳解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，屬于適用法律錯誤，本院予以糾正?！?/p>

4、人社局劃撥欠繳社會保險費(fèi)有法院依據(jù)，具有法律強(qiáng)制性。用人單位與職工約定，由職工本人自行繳納，是與法律強(qiáng)行性規(guī)定相違背的。

廣西壯族自治區(qū)梧州市長洲區(qū)人民法院在廣西梧州財信物業(yè)管理有限責(zé)任公司與梧州市人力資源和社會保障局勞動和社會保障行政管理(勞動、社會保障)一審行政判決書[(2017)桂0405行初20號]中認(rèn)為：“被告人社局作出劃撥欠繳社會保險費(fèi)決定書是根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第六十條第一款的規(guī)定作出的，具有法律的強(qiáng)制性。用人單位與職工約定，由職工本人自行繳納，是與法律強(qiáng)行性規(guī)定相違背，故此原告應(yīng)為第三人補(bǔ)繳欠繳的單位繳納部分社會保險費(fèi)。被告人社局作出劃撥欠繳社會保險費(fèi)決定書在程序上也是根據(jù)《社會保險費(fèi)申報繳納管理規(guī)定》第十八條、第十九條以及《中華人民共和國社會保險法》第六十三條第一款、第二款規(guī)定而相應(yīng)作出的，其程序合法，適用法律正確?！?/p>

▌二、員工自愿不繳社保的五大風(fēng)險：

(一)工傷、醫(yī)療賠償風(fēng)險：

根據(jù)最高人民法院的有關(guān)規(guī)定，即使勞動者確實是自愿放棄社會保險，用人單位仍不能豁免工傷、醫(yī)療費(fèi)等賠償責(zé)任。由于員工不同意繳納社會保險可能導(dǎo)致在發(fā)生重大工傷事故后，用人單位要承擔(dān)的各種費(fèi)用金額較高，但社保機(jī)構(gòu)在該階段對于用人單位參保前發(fā)生的工傷又不會承擔(dān)任何責(zé)任。

(二)勞動用工風(fēng)險：

根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第三十八條第一款第(三)項的規(guī)定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的，勞動者可以解除勞動合同。另根據(jù)第四十六條第(一)項的規(guī)定，勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

(三)養(yǎng)老金的支付風(fēng)險：

根據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定，基本養(yǎng)老金由統(tǒng)籌養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金組成。參加職工基本養(yǎng)老保險的個人達(dá)到法定退休年齡，因用人單位的原因無法繳納基本養(yǎng)老保險費(fèi)，導(dǎo)致職工個人的養(yǎng)老金損失，應(yīng)從職工個人累計繳納年限、繳費(fèi)工資、當(dāng)?shù)芈毠て骄べY、個人賬戶金額、城鎮(zhèn)人口平均預(yù)期壽命等因素考量確定支付。

(四)法律訴訟風(fēng)險：

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第一條規(guī)定：“勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應(yīng)予受理。”企業(yè)未依法繳納社會保險費(fèi)用將面臨直接劃撥、扣押、查封、拍賣等強(qiáng)制征收法律風(fēng)險。

(五)行政處罰風(fēng)險：

如果用人單位沒有給職工繳納社會保險，會受到的行政處罰如下：

1、責(zé)令限期繳納。即由勞動保障行政部門責(zé)令用人單位在一定期限內(nèi)全部繳清費(fèi)用;

2、逾期不繳的，可以加收滯納金的數(shù)額為每逾期一日加收所欠款額的2%;

3、對欠繳單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處以1000元以上10000以下的罰款。

▌三、企業(yè)可以不為員工繳納社保的五種情形：

(一)離退休人員再任職，與企業(yè)簽訂勞動合同。

《 中華人民共和國勞動合同法》第四十四條“勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止?！?/p>

(二)提供非獨(dú)立勞務(wù)的兼職人員。

非獨(dú)立勞務(wù)的兼職人員是指在不脫離本職工作的情況下，利用業(yè)余時間從事第二職業(yè);為第三方提供體力或腦力勞動支出。兼職人員本身有自己的工作，簽訂勞動合同和繳納社會保險，均有工作單位辦理，和兼職無關(guān)。

(三)企業(yè)接受的勞務(wù)派遣人員，并由接受企業(yè)支付工資。

勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。派遣人員已由勞務(wù)派遣公司繳納社保，企業(yè)可以不用為這部分人員繳納。

(四)企業(yè)接收在校實習(xí)生，簽訂的實習(xí)協(xié)議。

無論實習(xí)單位是由學(xué)校安排，還是學(xué)生自己聯(lián)系，實習(xí)目的不是獲取報酬而在于獲得專業(yè)知識和實踐經(jīng)驗，高校大學(xué)生與實習(xí)單位之司并未成立事實勞動關(guān)系，所以單位是不需要為其繳納社保。

(五)以個體戶外包企業(yè)業(yè)務(wù)。

將生產(chǎn)線上的員工，以組為單位成立個體工商戶，員工工資便成為了個體工商戶的利潤，而個體工商戶是有一定限額的免稅政策，同時個體工商戶還可以給公司開具發(fā)票，降低成本。

▌四、有關(guān)交納社保的法律依據(jù)：

1、《中華人民共和國勞動法》第七十二條：“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費(fèi)?！?/p>

2、《中華人民共和國勞動法》第一百條：“用人單位無故不繳納社會保險費(fèi)的，由勞動行政部門責(zé)令其限期繳納;逾期不繳的，可以加收滯納金。”

3、《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條：“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：

(一)未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;

(二)未及時足額支付勞動報酬的;

(三)未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的;

(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的;

(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位?！?/p>

4、《中華人民共和國社會保險法》第四條：“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險費(fèi)，有權(quán)查詢繳費(fèi)記錄、個人權(quán)益記錄，要求社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提供社會保險咨詢等相關(guān)服務(wù)。個人依法享受社會保險待遇，有權(quán)監(jiān)督本單位為其繳費(fèi)情況?！?/p>

5、《中華人民共和國社會保險法》第八十六條：“用人單位未按時足額繳納社會保險費(fèi)的，由社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金;逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。”

6、《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第七十四條規(guī)定：“企業(yè)富余職工、請長假人員、請長病假人員、外借人員和帶薪上學(xué)人員，其社會保險費(fèi)仍按規(guī)定由原單位和個人繼續(xù)繳納，繳納保險費(fèi)期間計算為繳費(fèi)年限?！?/p>

7、《社會保險費(fèi)申報繳納管理規(guī)定》第四條：“用人單位應(yīng)當(dāng)按月在規(guī)定期限內(nèi)到當(dāng)?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理繳費(fèi)申報，申報事項包括：

(一)用人單位名稱、組織機(jī)構(gòu)代碼、地址及聯(lián)系方式;

(二)用人單位開戶銀行、戶名及賬號;

(三)用人單位的繳費(fèi)險種、繳費(fèi)基數(shù)、費(fèi)率、繳費(fèi)數(shù)額;

(四)職工名冊及職工繳費(fèi)情況;

(五)社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項?！?/p>

8、《社會保險費(fèi)申報繳納管理規(guī)定》第十六條：“用人單位有下列情形之一的，社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)于查明欠繳事實之日起5個工作日內(nèi)發(fā)出社會保險費(fèi)限期補(bǔ)繳通知，責(zé)令用人單位在收到通知后5個工作日內(nèi)補(bǔ)繳，同時告知其逾期仍未繳納的，將按照社會保險法第六十三條、第八十六條的規(guī)定處理：

(一)未按規(guī)定申報且未繳納社會保險費(fèi)的;

(二)申報后未按時足額繳納社會保險費(fèi)的;

(三)因瞞報、漏報職工人數(shù)、繳費(fèi)基數(shù)等事項而少繳社會保險費(fèi)的?！?/p>

9、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條：“下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：

(一)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的爭議;

(二)因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議?！?/p>

10、《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十七條：“職業(yè)病病人的診療、康復(fù)費(fèi)用，傷殘以及喪失勞動能力的職業(yè)病病人的社會保障，按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。”

11、《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十九條：“勞動者被診斷患有職業(yè)病，但用人單位沒有依法參加工傷保險的，其醫(yī)療和生活保障由該用人單位承擔(dān)?！?/p>

12、《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》第二十九條：“國家推行生育保險制度，建立健全與生育相關(guān)的其他保障制度。地方各級人民政府和有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定為貧困婦女提供必要的生育救助?！?/p>