編者說明：本文節(jié)選自最高人民法院民事審判第一庭編《民事審判實務(wù)問答》（法律出版社，2021年7月第一版）。

問：勞務(wù)分包和專業(yè)承包有何區(qū)別?答：兩者存在以下區(qū)別：一是合同標的不同。依照《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標準》(已失效)規(guī)定，專業(yè)承包的種類包括地基與基礎(chǔ)設(shè)施、土石方工程、建筑裝修裝飾工程、消防設(shè)施工程、建筑防水工程等60種?！督ㄖI(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標準》(已失效)對勞務(wù)作業(yè)分包的種類作了規(guī)定，包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖電、鈑金、架線作業(yè)等13種。從上述具體的項目羅列可以看出，專業(yè)承包合同的標的是建設(shè)工程中非主體、非關(guān)鍵性部分的工程。勞務(wù)分包合同的標的是勞務(wù)作業(yè)，技術(shù)含量低，與工程成果無關(guān)。二是施工內(nèi)容不同。專業(yè)承包中，第三人以自己的設(shè)備、材料、勞動力、技術(shù)等獨立完成工程。勞務(wù)分包中第三人提供的僅是勞動力，由分包人提供技術(shù)和管理，兩者結(jié)合才能完成建設(shè)工程。例如，甲施工單位承攬工程后，自己買材料，然后另外請乙勞務(wù)單位負責(zé)找工人進行施工，但還是由甲單位組織施工管理。三是責(zé)任承擔不同。依據(jù)《民法典》第七百九十一條第二款，專業(yè)承包中的第三人就完成的工作成果與分包人向發(fā)包人承擔連帶責(zé)任。勞務(wù)分包中的第三人對工程承擔合格責(zé)任，一般以監(jiān)理工程師驗收為準。四是程序要件不同。依據(jù)《民法典》第七百九十一條第二款，承包人分包工程必須按照約定或經(jīng)發(fā)包人同意。而勞務(wù)法律關(guān)系限于勞務(wù)分包合同雙方當事人，無須經(jīng)發(fā)包人或總包人的同意。五是結(jié)算性質(zhì)不同。專業(yè)承包的對象是部分工程，第三人向分包人結(jié)算的是工程款，由直接費、間接費、稅金和利潤組成。勞務(wù)分包對象是勞務(wù)作業(yè)，第三人向分包人結(jié)算的是直接費中的人工費以及相應(yīng)的管理費。問：工程轉(zhuǎn)包與專業(yè)承包有何區(qū)別?答：兩者存在以下區(qū)別：一是承包合同的主體不同。工程轉(zhuǎn)包后，轉(zhuǎn)讓人即轉(zhuǎn)包人退出承包關(guān)系，受讓人即轉(zhuǎn)承包人成為承包合同的另一方當事人，轉(zhuǎn)讓人對受讓人的履行行為不承擔責(zé)任。轉(zhuǎn)包在理論上稱為合同的轉(zhuǎn)讓，是合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。依據(jù)(民法典》第七百九十一條第二款規(guī)定，“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責(zé)任......”由此可知，專業(yè)承包合同是指發(fā)包人或承包人和第三人訂立協(xié)議，原承包人并不脫離合同關(guān)系，由第三人加人合同關(guān)系，與承包人連帶承擔合同義務(wù)的債務(wù)承擔方式。建設(shè)工程合同的主體沒有改變，仍是發(fā)包人與承包人，專業(yè)承包合同依附于總包合同。二是法律限制程度不同。工程轉(zhuǎn)包是違法行為，《民法典》第七百九十一條第二款第三句明確規(guī)定，“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人”。依法成立的專業(yè)承包合同則具有法律效力。依據(jù)《民法典》第七百九十一條第二款的規(guī)定，經(jīng)發(fā)包人同意，承包人可將部分工作交由第三人完成；同時第三款規(guī)定“......建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成”。與之相符，《招標投標法》第四十八條第二款規(guī)定，中標人按照合同約定或者經(jīng)招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成?！督ㄖā返诙艞l規(guī)定：“......施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成......”因此；專業(yè)承包是依法有效的行為，有相應(yīng)的條件限制：(1)承包人分包工程必須按照工程施工合同約定或經(jīng)過發(fā)包人同意；(2)分包人應(yīng)具有相應(yīng)的資質(zhì)條件；(3)分包工程限于非主體、非關(guān)鍵性部分；(4)分包單位不得將其承包的工程再分包。符合其中一條即構(gòu)成違法分包。三是工程項目中承包人(轉(zhuǎn)包人)所處地位不同。專業(yè)承包中，總承包人獨立完成主體工程，并對分包工程進行管理。關(guān)于轉(zhuǎn)包，通常轉(zhuǎn)包人只收取管理費，對工程建設(shè)不提供任何技術(shù)和管理。