試用期是指用人單位對(duì)新員工在正式工作之前，對(duì)其綜合能力包括實(shí)際工作能力和工作態(tài)度等情況進(jìn)行考察的時(shí)間段。

在實(shí)踐中，一些企業(yè)對(duì)員工試用期的理解和認(rèn)識(shí)存在一定錯(cuò)誤理解，一旦員工提起仲裁，用人單位將面臨一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。

1、在勞動(dòng)合同之外簽訂試用期合同

在日常企業(yè)與新入職員工確定勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)候，用人單位往往會(huì)先與其簽訂各類(lèi)試用期合同。但是根據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第十九條的規(guī)定，勞動(dòng)合同僅約定試用期的該試用期為勞動(dòng)合同期，即該期間也屬于企業(yè)與勞動(dòng)者成立正式勞動(dòng)關(guān)系的期間，該合同為正式勞動(dòng)合同。

風(fēng)險(xiǎn)提示：上述僅約定試用期的合同試用期是無(wú)效的，同時(shí)還會(huì)認(rèn)定為正式勞動(dòng)合同，如果用人單位將其當(dāng)做試用期合同而繼續(xù)與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，則屬于簽訂了兩次固定期限勞動(dòng)合同，再次訂立勞動(dòng)合同時(shí)即成立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

2、合同規(guī)定的試用期超過(guò)有效期限

勞動(dòng)法對(duì)試用期的設(shè)置方式和期限有非常明確細(xì)致的規(guī)定。但在實(shí)踐中，用人單位對(duì)試用期的期限和方式設(shè)定往往按自己企業(yè)利益最大化進(jìn)行設(shè)置，非常容易因?yàn)樵囉闷诩s定違法導(dǎo)致需要承擔(dān)行政責(zé)任和賠償責(zé)任。

風(fēng)險(xiǎn)提示：根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十九條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同按照勞動(dòng)合同期限的不同有不同的試用期期限，且期限不滿三個(gè)月的勞動(dòng)合同、以完成一定工作任務(wù)的勞動(dòng)合同和非全日制用工的勞動(dòng)合同時(shí)不能約定試用期的。

3、 試用期的延長(zhǎng)

在約定的試用期屆滿后，一些用人單位認(rèn)為勞動(dòng)者工作能力還有待考察，便以此為由單方面延長(zhǎng)試用期或與勞動(dòng)者協(xié)商一致延長(zhǎng)試用期。這種做法也存在相當(dāng)大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

風(fēng)險(xiǎn)提示：由于試用期是用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定的，且不得超過(guò)上述《勞動(dòng)合同法》第十九條規(guī)定的法定期限，因此單位無(wú)權(quán)單方延長(zhǎng)。如果單位延長(zhǎng)的試用期超過(guò)法定期限且已經(jīng)履行的，則按照《勞動(dòng)合同法》第八十三條的規(guī)定，需要承擔(dān)違法約定試用期的法律責(zé)任。再此期間用人單位以不符合錄用條件辭退勞動(dòng)者，則可能面臨違法解除的法律風(fēng)險(xiǎn)。如果用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致延長(zhǎng)試用期，即便是延長(zhǎng)的試用期沒(méi)有超過(guò)勞動(dòng)合同法規(guī)定的期限，也可能違反了勞動(dòng)合同中關(guān)于同一單位與同一勞動(dòng)者只約定一次試用期的規(guī)定。因此用人單位應(yīng)盡量不要延長(zhǎng)試用期，即便延長(zhǎng)試用期也應(yīng)在法定期限內(nèi)，且與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面變更試用期協(xié)議。

4、調(diào)崗后或續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)約定試用期

用人單位在對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行調(diào)崗或者續(xù)簽勞動(dòng)合同時(shí)候，與勞動(dòng)者重新約定了試用期。在企業(yè)看來(lái)，勞動(dòng)者進(jìn)入新崗位，需要對(duì)其進(jìn)行重新評(píng)估因此重新約定試用期看似合理，其實(shí)存在法律風(fēng)險(xiǎn)。

風(fēng)險(xiǎn)提示：根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十九條的規(guī)定，同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。因此，即便是調(diào)崗單位也不能再與勞動(dòng)者約定試用期，否則需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如果用人單位與勞動(dòng)者變換工作崗位或續(xù)簽勞動(dòng)合同的時(shí)候，為防止勞動(dòng)者不適合新崗位的風(fēng)險(xiǎn)，建議用人單位在續(xù)簽勞動(dòng)合同之前，將勞動(dòng)者調(diào)至新崗位進(jìn)行考察，進(jìn)行相應(yīng)的崗位試用，代替試用期考察。

5、試用期用人單位的任意解除權(quán)

許多用人單位都認(rèn)為其在試用期內(nèi)可以隨時(shí)單方解除勞動(dòng)合同，且無(wú)須向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這種錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)將導(dǎo)致用人單位面臨違法解除的法律風(fēng)險(xiǎn)。

風(fēng)險(xiǎn)提示：我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第二十一條就明確規(guī)定了試用期內(nèi)用人單位的單方解除權(quán)的嚴(yán)格限制，除該條規(guī)定的以外，用人單位不得以任何理由與勞動(dòng)者解除合同。且在第四十條第1種和第2種情形下解除的，即（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。用人單位還應(yīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。在第三十九條第1種情形解除合同的，即在試用期間被證明不符合錄用條件的。用人單位應(yīng)提前在合同、員工手冊(cè)或者錄用條件上事先規(guī)定并讓勞動(dòng)者知悉，當(dāng)勞動(dòng)者不符合上述錄用條件時(shí)，用人單位才能與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。且用人單位必須在試用期內(nèi)解除，否則，涉嫌違法解除。 法條鏈接

《勞動(dòng)合同法》第十九條：勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

《勞動(dòng)合同法》第二十一條：在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條 和第四十條 第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。

《勞動(dòng)合同法》第三十九條：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條 第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；

（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

《勞動(dòng)合同法》第四十條：有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

《勞動(dòng)合同法》第八十三條：用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。