案情簡述

　申請人仲裁請求

　裁判要點

　　1.涉案一期工程應按可調價還是固定總價結算?

　　仲裁庭觀點：應結合合同雙方簽訂的合同條款以及合同實際履約情況探究當事人的真實意思表示。

　　理由如下：《一期工程補充協(xié)議書》是對雙方簽訂的《一期工程建設工程施工合同》的有效補充，均是有效合同，將合同暫定價變更為固定價是該補充協(xié)議的真實意思表示。

　　2. 新增廠房工程該如何結算?

　　仲裁庭觀點：新增廠房工程(即消防水泵房及水池、廠區(qū)鋼梯、網(wǎng)架等工程)可以參照當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的定額計價，且總價應當下浮3.5%。

　　理由如下：因新增工程未簽署書面協(xié)議，按《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建設工程施工合同司法解釋》)第16條第2款之規(guī)定“因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致時，可以參照訂立建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款”，該新增工程可參照當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的定額計價。同時申請人在其提交的《竣工結算》中申報總價下浮3.5%，這是申請人真實意思表示，此處應同樣予以采用。

　　3. 申請人主張是可調價合同，被申請人同意合同按可調價方式結算，雙方對結算款存在爭議，申請進行造價司法鑒定，司法鑒定報告中主要爭議焦點如下：

　　3.1開辦費是否存在重復計算?

　　仲裁庭觀點：司法鑒定意見中開辦費存在重復計取，該部分費用應予扣除。

　　理由如下：開辦費和清單計價所含措施費用為相同性質。、申請人提交的《竣工結算》及《司法鑒定報告》采用的都是工程量清單計價(綜合單價)的模式，清單計價中包含了所有措施費用(安全文明措施費，施工措施費)。與開辦費性質相同，在清單計價基礎上再計開辦費屬于重復計費。

　　開辦費通常是指工程開工前需要投入的基本措施費，一般是指臨時設施費、施工用水用電接駁、辦公設備等，是定額計價可能涉及到的一項費用。

　　3.2分包配合費是否應計取?

　　仲裁庭觀點：此處所稱分包配合費概念實指申請人為配合被申請人直接發(fā)包工程而收取的總承包服務費，應當計取。

　　理由如下：本案所稱分包配合費實指總承包服務費?！督ㄔO工程工程量清單計價規(guī)范GB50500-2013》第2.0.2條：“總承包服務費：申請人為配合協(xié)調被申請人進行的專業(yè)工程發(fā)包，對被申請人自行采購的材料、工程設備等進行保管以及施工現(xiàn)場管理、竣工資料匯總整理等服務所需的費用?！?/p>

　　實踐中涉及的總承包服務費類型包括：申請人配合被申請人直接發(fā)包的其他工程，向被申請人收取的總承包服務費，有的地方又稱為總承包管理費;申請人配合被申請人自己分包工程的分包人而向分包人收取總承包服務費，又稱為總承包配合費;還有如上述分包人直接與被申請人進行結算，而申請人向被申請人收取的總承包服務費。

　　本案中被申請人所抗辯的分包配合費，實則為申請人向被申請人收取的配合被申請人直接發(fā)包的項目的總承包服務費。

　　3.3稅金計算是否分段計取?

　　仲裁庭觀點：稅金應按2011年2月1日為時間節(jié)點采用不同稅金費率進行計算。

　　理由如下：稅金應按國家規(guī)定計取。按該省建設工程造價管理總站發(fā)布的《建設工程稅金費率調整問題的函復》中，明確論證了稅金費率在2011年2月1日前后適用不同的標準，依據(jù)該涉案工程所處區(qū)域，被申請人在2011年2月1日以前向申請人付款適用3.41%的稅率，其后適用3.48%，鑒定機構應修改相應款額。

　　稅金為國家稅法規(guī)定的應計入建筑安裝工程造價內的營業(yè)稅、城市維護建設稅、教育費附加和地方教育附加稅等?！督ㄔO工程工程量清單計價規(guī)范GB50500-2013》第3.1.6規(guī)定規(guī)費和稅金必須按國家或省級、行業(yè)建設主管部門的規(guī)定計算，不得作為競爭性費用。

　　3.4現(xiàn)場安全文明工地考評費、獎勵費，趕工費是否應計取?

　　仲裁庭觀點：以上現(xiàn)場安全文明工地考評費、獎勵費，趕工費用，不滿足計取條件，不應計取。

　　理由分別如下：

　　現(xiàn)場安全文明工地考評費、獎勵費，無事實依據(jù)，不予支持。根據(jù)《該省建設工程現(xiàn)場安全文明施工措施費計價管理辦法》中的規(guī)定現(xiàn)場安全文明施工措施費分為基本費、現(xiàn)場考評費和獎勵費三部分，基本費為施工單位在施工過程中必須發(fā)生的安全文明措施的基本保障費用。申請人前期在工地現(xiàn)場安全防護方面和工地安全文明管理、施工方面按省市安全文明工地的要求進行了投入，被申請人也在施工中多次要求涉案工程爭創(chuàng)X杯和省級文明工地。但涉案工程為“先開工，后補證”，不能參加X杯評比。申請人也未提供相應的參與考評的證據(jù)，因涉案工程未能參與省級文明工地和X杯的評定，申請人要求計取現(xiàn)場安全文明工地考評費、獎勵費的主張，不予支持。

　　現(xiàn)場考評費是指施工單位執(zhí)行有關安全文明施工規(guī)定，經(jīng)考評組織現(xiàn)場核查打分和動態(tài)評價獲取的安全文明措施增加費。獎勵費是指施工單位根據(jù)與建設單位的約定，加大投入，加強管理，創(chuàng)建省、市級文明工地的獎勵費。在工程完工后，建筑安全鑒定部門還要修正現(xiàn)場考評得分，最后還需要造價管理機構測定評費率，并以此費率計算現(xiàn)場考評費及獎勵費。

　　趕工費無計取依據(jù)，不予支持?！督ㄔO工程工程量清單計價規(guī)范GB50500-2013》第2.0.25條對提前竣工(趕工)費的規(guī)定“申請人應被申請人的要求而采取加快工程進度措施，使合同工程工期縮短，由此產(chǎn)生的應由被申請人支付的費用?！钡?.11.2“被申請人要求合同工程提前竣工的，應征得申請人同意后與申請人商定采取加快工程進度的措施，并應修訂合同工程進度計劃。被申請人應承擔申請人由此增加的提前竣工(趕工補償)費用?！壁s工措施費應在將定額工期壓縮后，按常規(guī)不能滿足工期要求，施工單位為完成施工任務而采取趕工措施的費用，且該費用應由雙方事先在合同中約定，或實際施工中達成一致。涉案工程中，雙方《一期工程建設工程施工合同》對此沒有約定，事后雙方也沒達成一致意見。申請人也不能舉證完成施工任務的具體時間，仲裁庭對此趕工費不予支持。

　　4. 涉案何時竣工，是否已竣工驗收?

　　仲裁庭觀點：涉案工程以申請人提交竣工報告之日為竣工之日，之后28天為應竣工驗收之日。

　　理由如下：申請人已提交涉案工程竣工報告和資料，被申請人已簽收，被申請人應當履行驗收義務。雙方《一期工程建設工程施工合同》通用條款32.1條規(guī)定“工程具備竣工驗收條件，申請人按國家工程竣工驗收有關規(guī)定，向被申請人提供完整竣工資料及竣工驗收報告”。如申請人竣工報告和材料不符和要求，被申請人該履行相應通知義務，要求申請人按要求修改或補齊資料。

　　《建設工程施工合同司法解釋》第14條“當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，申請人已經(jīng)提交竣工驗收報告，被申請人拖延驗收的，以申請人提交驗收報告之日為竣工日期”。

　　5. 是否存在工程欠款，申請人主張的欠款利息能否支持?

　　仲裁庭觀點：在竣工日期之前依雙方重新約定不應支付欠款利息，在竣工日期之后應按合同約定計算各進度款支付相應利息。

　　理由如下：雙方《會議紀要》確定進度款支付問題，視為對進度款支付重新約定。2012年3月31日第54號工程例會《會議紀要》中，“雙方共同明確以下事項：3、××認為，已按原合同3659.8715萬元支付了85%的工程款3110.89萬元，考慮到發(fā)生追加工程的事實，又向追加項目支付了358.8256萬元工程款，余款待審計決算完成后一并支付?！彪p方對之前支付的進度款進行了確認，且對進度款支付方式進行了重新約定。視為雙方同意認可之前的進度款支付，不存在違約拖欠工程款而需要支付利息的責任。當然對價款的重新約定，不免除之前因價款引起的諸如停窩工等損失。

　　被申請人應按合同約定支付剩余價款，并按區(qū)間支付相應利息。雙方《一期工程建設公司施工合同》專用條款第24條約定，“每月按工程進度付款，累計不超過85%”，“工程竣工后預付本合同價款5%，驗收后預付本合同價款2%，余款作為該工程保證金(限期一年)。”現(xiàn)已仲裁庭已確認上述竣工時間、竣工驗收時間和質保期，按上述時間節(jié)點，被申請人應分別于2012年9月21日、2012年10月19日、2013年10月18日付款至鑒定最后確認造價的90%、92%、100%。按《合同法》第一百零七條“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”，被申請人預期支付進度款，應按中國人民銀行同期貸款利率支付申請人逾付款利息。即2012年09月22日-2012年10月19日,按90%扣除已支付價款支付利息，2012年10月20日-2013年10月18日，按92%扣除已支付價款支付利息，從2013年10月18日按工程總欠付款支付利息。

　　6. 申請人主張的驗收報告提交后廠區(qū)留守工地看管人員工資是否應支付?

　　仲裁庭觀點：驗收報告提交后廠區(qū)留守工地看管人員工資不應支付。

　　理由如下：申請人有交付工程的義務。申請人2012年9月21日提交竣工報告，被申請人收到竣工驗收報告后28天未組織驗收，涉案工程竣工驗收時間應為2012年10月19日。申請人自2012年10月20日起有義務將工程交付給被申請人。申請人因被申請人未支付工程款而拒絕交付工程，則要承擔賠償被申請人相應損失的責任。申請人曾在2012年9月的工程聯(lián)系單中提出如被申請人不及時接受工程，應當支付看管人員的費用。該要求為申請人單方面要約，被申請人從未作出承諾。申請人一方面不愿履行交付義務，另一方面又以單方面約定的不交付責任要約來要求支付工資報酬，不予支持。

　　7. 申請人是否對建設工程享有優(yōu)先受償權?

　　仲裁庭觀點：申請人主張的優(yōu)先受償權未過期限，享有對涉案建設工程的優(yōu)先受償權。

　　理由如下：《合同法》第二百八十六條規(guī)定，“被申請人未按照約定支付價款的，申請人可以催告被申請人在合理期限內支付價款。被申請人逾期不支付價款的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，申請人可以與被申請人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！鄙暾埲丝芍鲝垉?yōu)先受償權期限應自2012年9月21起至2013年3月20日止。

　　最高人民法院《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》第四條規(guī)定，“建設工程申請人行使優(yōu)先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算?！?/p>

　　來源：網(wǎng)絡